WWW.MASH.DOBROTA.BIZ
БЕСПЛАТНАЯ  ИНТЕРНЕТ  БИБЛИОТЕКА - онлайн публикации
 

«МЕЖДУНАРОДНОЙ МЕЖВУЗОВСКОЙ КОНФЕРЕНЦИИ АСПИРАНТОВ И СТУДЕНТОВ «ТРАДИЦИИ И НОВАЦИИ В СИСТЕМЕ СОВРЕМЕННОГО РОССИЙСКОГО ПРАВА» (МГЮА, АПРЕЛЬ 2008 г.) Е.С. БАИМОВА* ПРОБЛЕМЫ РЕАЛИЗАЦИИ ПРИНЦИПА ...»

ДОКЛАДЫ ПОБЕДИТЕЛЕЙ

МЕЖДУНАРОДНОЙ МЕЖВУЗОВСКОЙ

КОНФЕРЕНЦИИ АСПИРАНТОВ

И СТУДЕНТОВ «ТРАДИЦИИ

И НОВАЦИИ В СИСТЕМЕ

СОВРЕМЕННОГО РОССИЙСКОГО ПРАВА»

(МГЮА, АПРЕЛЬ 2008 г.) Е.С. БАИМОВА*

ПРОБЛЕМЫ РЕАЛИЗАЦИИ ПРИНЦИПА

ТАЙНОГО ГОЛОСОВАНИЯ

Одним из важнейших принципов избирательного права является принцип тайного голосования. Он обеспечивает свободное волеизъявление граждан на выборах и является неотъемлемой частью любого демократического общества. Несмотря на его законодательное закрепление, на практике существует ряд проблем по поводу его реализации .

Реализация принципа тайного голосования при разных видах голосования .

1. Голосование в помещении для голосования. Помещения для голосования оборудуются таким образом, чтобы обеспечивать свободу выбора и тайну волеизъявления граждан .

При данном виде голосования довольно часто встречаются случаи выноса незаполненных бюллетеней самими избирателями и их последующей продажи «заинтересованным лицам», которые находятся недалеко от избирательных участков. Члены избирательной комиссии и наблюдатели не могут категорически запретить вынести бюллетень в связи со свободой волеизъявления, предусмотренной российским законодательством .



© Баимова Е.С., 2008 * Студентка Оренбургского института МГЮА .

Доклады победителей международной межвузовской конференции История знает случаи подкупа избирателей возле избирательных участков путем дарения одного ботинка и обещания вручить второй при выносе незаполненного бюллетеня с участка .

Считаем, что действенной гарантией станет запрет на вынос бюллетеней с избирательного участка, который позволит ограничить мошенничество .

С закрепленной в законе свободой волеизъявления связана и проблема голосования в одной кабине сразу нескольких членов семьи (мужа и жены). Как правило, на замечания членов избирательной комиссии и наблюдателей они ссылаются на общие политические взгляды или отсутствие очков у одного из них .

Предлагаем несколько ужесточить процедуру голосования таким образом, чтобы члены избирательной комиссии, наблюдатели имели право пресечь такого рода действия избирателей, вплоть до насильного вывода одного из голосующих из кабины .

К числу нарушений, искажающих тайное волеизъявление граждан, относится порча бюллетеней. Так, в 2002 г. была осуждена группа руководителей участковой избирательной комиссии за фальсификацию избирательных документов на выборах президента Чувашской республики. Поддавшись на уговоры одного из наблюдателей от кандидата Н., они вскрыли упаковки с бюллетенями и в бюллетени с отметками за кандидата Ф. внесли дополнительные отметки в другие квадраты, в результате чего эти бюллетени стали недействительными, а число голосов за кандидата Ф. сократилось на 131 .

На наш взгляд, честному подсчету голосов будет способствовать присутствие представителей СМИ, международных наблюдателей .

2. Досрочное голосование. Избиратель имеет возможность проголосовать досрочно путем подачи заявления с указанием причины проголосовать досрочно. Практике известны случаи нарушения тайны голосования на досрочных выборах .



На выборах депутатов Государственной Думы в Свердловской области были установлены многочисленные факты подкупа избирателей при организации досрочного голосования сторонниками одного из кандидатов .

Руководители предприятий предоставляли участвующим в таком голосовании отгулы .

Представляется, что для борьбы с нарушениями необходимо ужесточить выдачу разрешений проголосовать досрочно. Как правило, причину, указанную в заявлении гражданина, желающего проголосовать досрочно, всегда рассматривают как уважительную. Более того, важно точно определить весь перечень так называемых уважительных причин, так как практике известны случаи указания в заявлении таких причин, как скользкая дорога до избирательного участка, а ведь за этим может скрываться злой умысел мошенников «заполучить» дополнительные голоса .

3. Голосование вне помещения проводят не менее двух членов участковой избирательной комиссии, имеющие при себе предварительно опеLEX RUSSICA (НАУЧНЫЕ ТРУДЫ МГЮА) №5 чатанный переносной ящик для голосования, необходимое число полученных под расписку бюллетеней, письменные заявления избирателей .

Практике известен случай голосования в студенческом общежитии, где по решению коменданта здания студенты голосовали на первом этаже, причем наблюдалось полное отсутствие условий для нормального голосования с соблюдением принципа тайного голосования: избиратели делали отметки в бюллетенях сидя, стоя, облокотившись на стену для удобства письма, коллективно совещаясь и подсматривая друг к другу в бюллетень .

То же самое можно сказать и об однокомнатных квартирах, в которых избиратели заполняют бюллетень в порядке голосования вне помещения для голосования, где рядом могут находиться как родственники голосующего, так и присутствующие члены избирательной комиссии .

Думается, законодателю следует более подробно регламентировать порядок такого вида голосования, ведь в законе четко не предусмотрено, на каком расстоянии должны в данном случае находиться неголосующие .

4. Голосование по открепительным удостоверениям производится тогда, когда избиратель не имеет возможности прибыть в день голосования на свой избирательный участок. С помощью открепительного удостоверения он может проголосовать на том участке, где будет находиться в день выборов .

Примечателен опыт мексиканской избирательной системы, где предусмотрено нанесение специальной несмываемой жидкости на палец проголосовавшего избирателя, дабы избежать его повторного голосования на другом участке .

Думается, неплохим гарантом соблюдения принципов избирательного права было бы введение и в РФ такой системы, хотя бы как дополнительного способа контроля. Но, с другой стороны, вопрос упирается в финансирование данного предложения, что влечет его нецелесообразность .

Основные виды деяний, нарушающие принцип тайного голосования .

Первый вид – заведомо неправильное составление списков кандидатов, избирателей (включение в них лиц, не обладающих активным избирательным правом, малолетних, умерших, лиц, отбывающих наказание, либо признанных судом недееспособными) .





Известны случаи появления в избирательных бюллетенях так называемых «кандидатов-двойников». Например, в бюллетень, помимо реально существующего кандидата Карасева Александра Александровича, вносится однофамилец Карасев Александр Николаевич. Избиратели, часто не знающие или не обращающие внимания на инициалы своего кандидата, по ошибке отдают голос его «двойнику». Таким образом, голоса «сливаются»

в пользу несуществующего кандидата. В результате выигрывает третий кандидат .

Второй вид – учинение членом избирательной комиссии подписи за избирателя, который не голосовал .

Третий вид – лишение возможности подвести итоги голосования .

Так, в 1999 г. в Республике Дагестан, когда по ходу подсчета голосов стаДоклады победителей международной межвузовской конференции новилось известным, что кандидат К. выигрывает на избирательном участке, представители кандидата М. организовали нападение на участок, разбили ящики для голосования, разорвали и разбросали избирательные бюллетени. Участковая избирательная комиссия лишилась возможности подвести итоги голосования. Без учета итогов по этому участку выигрывал кандидат М .

Согласно данным социологического опроса, проведенного в г. Оренбурге, постоянно на выборы ходят лишь 39,2% опрошенных, обосновывая это тем, что «Все куплено» или «Все равно они выберут того, кого им надо» .

На вопрос о возможных способах решения данной проблемы многие затруднились ответить. Дал о себе знать высокий уровень развития в наше время научно-технических средств, СМИ, так как 33,3% опрашиваемых предлагали установить камеры скрытого наблюдения за деятельностью членов избирательной комиссии и даже за самими избирателями в кабинах для голосования! К сожалению, это говорит о пока еще низкой правовой культуре большей части населения нашей страны .

Молодежь предлагала перейти к голосованию посредством Интернета, приводя в качестве примера такое голосование в Эстонии. На наш взгляд, данный вариант для России преждевременен, так как не все граждане обладают компьютерами с выходом в Интернет. К тому же, не решен вопрос о борьбе со «взломами» систем .

Прозвучали достаточно грамотные предложения установить дежурство милиции не только непосредственно возле избирательного участка, но и на некотором расстоянии от него, где как раз-таки «разгораются страсти». В таких местах обычно находятся заинтересованные лица, пытающиеся исказить итоги голосования путем влияния на волеизъявление избирателей (подкуп, уговоры, введение в заблуждение или даже угрозы). Под влияние попадает слабо защищенная часть населения: доверчивые пожилые люди; нуждающиеся в денежных средствах и готовые отдать свой голос практически за любые деньги, а таких в нашей стране немало, тем более, они все равно не доверяют результатам выборов .

На наш взгляд, необходимо уделить должное внимание обучению наблюдателей, просвещению избирательной комиссии, повышению правовой культуры самих избирателей. Важно, чтобы голосующие знали общий порядок проведения избирательного процесса, свои права и обязанности в нем, в том числе право на подачу жалобы на действие (бездействие) членов избирательной комиссии. Соблюдение правил проведения выборов во многом зависит от активной позиции самих избирателей. Ведь именно пассивность, недоверие, незаинтересованность избирателей открывают широкий спектр возможностей для злоупотреблений активными, изворотливыми мошенниками .

Предлагаем ввести в школах факультативы, на которых молодежь сможет приобрести все необходимые знания касательно избирательного права .

LEX RUSSICA (НАУЧНЫЕ ТРУДЫ МГЮА) №5

А.А. БАРАНОВА*

–  –  –

Nowadays the popularity of multinational corporations is growing at high speed. Multinational corporation is a large company that has factories, offices and business in many different countries. Though the number of these corporations round the world has grown rapidy only during the last 30 years, many legal questions related to their business have already emerged and it has had a great impact on the international law system. The main question that bothers even ordinary people is related to human rights. How much attention must multinational corporations really pay to potential human rights abuses in overseas operations? It is quite a controversial issue not only because we do not have enough laws on this subject but also because of their imperfection .

The first legal document related somehow to this issue appeared in U.S .

Since 1789 Alien Tort Claims Act permits foreign claimants to file actions in federal courts based on desgrete set of torts – “violations of the law nations” – committed abroad. The act remained dormant until 1980, when Paraguayan citizens filed suit in New York under the ATCA against a Paraguayan police official for acts of torture and murder in Paraguay. When the lawsuit was permitted to proceed, many others followed .

Since then, dozens of companies have faced complaints. Recent subjects of scrutiny include Bridgestone Firestone, for treatment of workers in Liberia;

Yahoo, for providing information about dissidents to the Chinese government;

Nestl, Archer Daniels Midland and others, for allegedly trafficking children to cultivate and harvest cocoa beans in the Ivory Coast; and Dole Foods, Dow Chemicals and others, regarding the use of a pesticide on fruit plantations in West Africa that allegedly left worker Despite the number of corporate ATCA cases that have been filed since 1993, only one has survived dispositive motions and proceeded to trial: Estate of Rodriquez v. Drummond Co. Drummond’s management in Colombia provided financial and other support to paramilitary and military units to eliminate the union from the company’s huge open-pit mine near the town of La Loma. The jury ruled in Drummond’s favor .

In international law practice there is an unusual opinion on multinational corporations liability for aiding foreign governments. Some international law scholars consider American intervention in Iraq a violation of the United Nations

–  –  –

Доклады победителей международной межвузовской конференции Charter. Thus, under the private aiding theory, any private citizen who aided the United States by selling fuel to the armed forces could be forced into courts around the world to defend its role in aiding the alleged illegal acts by the United States .

It is still vitally important for multinational companies and their in-house counsel to plan carefully and pay close attention to ATCA concerns. Here are some modest suggestions for helping companies weather the ATCA storm .

What can a company do to prevent all this problems? As a first step, many multinational companies have instituted codes of conduct to emphasize their commitment to promoting and protecting human rights. Such a code should be crafted in broad terms. In light of the “disparity of results and differences of opinion,” in the words of one court, a corporate code of conduct cannot reasonably cover, or anticipate, every specific ATCA cause of action. Instead, it should broadly target various types of conduct, underscoring the company’s formal commitment to supporting human rights. While there is no precise formula, at a minimum, the code should be tailored to the company’s specific industry or industries. For example, if the company manufactures clothing, the code might include specific provisions related to factory conditions. It also should at least incorporate relevant provisions contained in applicable international laws and treaties, such as the Voluntary Principles on Security and Human Rights and the United Nations’ International Covenant on Civil and Political Rights. Such a code can aid a company in many tangible ways, provided that it is meaningfully enforced. For instance, it can provide specific guidance to managers, employees and subsidiaries about conduct that is proper and improper, thus potentially preventing actions that could sprout into ATCA lawsuits. It can also demonstrate to a judge or jury that the company is attentive to preventing human rights abuses .

And it can help cast the company as a solid international citizen, an image that every multinational entity should strive to achieve but is particularly consequential in the ATCA context, given the injury to a company’s reputation that often accompanies these lawsuits .

Secondly, they should define the relationships with those outside the company. The code of conduct also can be used in agreements with overseas venturers, partners and contractors. Many ATCA lawsuits start with alleged misdeeds that were not committed by multinational corporations or their employees. Instead, they often arise based on acts of third parties, with victims seeking to attribute the wrongdoings to the company itself. Given that threat, multinational companies and their subsidiaries should tailor their contracts with third parties accordingly. Agreements might include clauses that require outside groups to adhere to the company’s code of conduct in whole or relevant part, making prohibited practices a breach of the agreement. They might also include a provision declaring the company’s expectation that the third party will adhere to local civil and criminal codes. Agreements also might clearly identify the multinational company’s degree of responsibility over, and rights in, the third party. If no such responsibilities or rights exist, a particularly helpful fact in terms of ACTA litigation, the agreements certainly should reflect that .

LEX RUSSICA (НАУЧНЫЕ ТРУДЫ МГЮА) №5

Also make clear your relationships with government entities. That approach to relationships with third parties should encompass government entities .

“Violations of the law of nations” traditionally have been limited to misconduct by states or state officials. Consistent with that approach, most causes of action under the ATCA have a state action requirement, limiting claims to alleged wrongful acts by government agents or private actors acting with the imprimatur of or in conjunction with government personnel. Accordingly, a company’s formal and informal relationships with government and quasi-government entities must be closely scrutinized. As a rule, direct reliance for services on government entities or regimes with records of human rights abuses should be minimized .

That is particularly true for security services, as corporate ATCA cases frequently arise based on actions committed by police, military or other quasigovernmental units allegedly operating on a company’s behalf. Of course, companies operating abroad may have no choice but to rely on such foreign government entities, especially in remote or undeveloped regions with little infrastructure. In those instances, companies should take an approach similar to that with private third parties. They should strive to enter contracts or memorandums of understanding with the government that expressly delineate respective roles and responsibilities. If the company lacks the authority to supervise or direct government employees, as most do, that should be made explicit. Prudence further dictates including provisions reflecting an understanding that all parties will comply with pertinent domestic and international human rights laws and conventions, and that violations of those laws will be reported to appropriate authorities .

And finally, keep a watchful eye. This is more important than any contractual or corporate formalities: Multinational companies cannot turn a blind eye to suspected wrongs done on their behalf by employees, third parties, government officials or anyone else. Companies should work to establish meaningful oversight and compliance mechanisms to discourage, diligently investigate and discipline potential abuses .

That includes pertinent training for employees on key aspects of the code of conduct, establishing mechanisms for employees and nonemployees to report potential abuses, and creating an atmosphere where it is known that such reports will be seriously considered and not lead to retribution. The activities of contractors and allied government personnel should be closely monitored .

Where potential misdeeds occur, appropriate actions – such as instituting remediation plans or informing appropriate authorities – should be taken. Although some alleged transgressions may be probed and handled internally, for more serious allegations, independent external inspections by legal counsel may be appropriate. Through such planning and oversight, the hazards posed by a litigious corporate ATCA landscape can be minimized .

Доклады победителей международной межвузовской конференции В.И. БАРШИНОВ*

ПРАВОВОЕ СОДЕРЖАНИЕ И ФОРМЫ

ЭКОЛОГИЧЕСКИХ ПЛАТЕЖЕЙ В РОССИИ

Во всем мире платность природопользования рассматривается в качестве одного из основных элементов концепции охраны окружающей среды .

Учитывая тот факт, что вопросам охраны окружающей среды в последнее время стало уделяться достаточно много внимания, проблемы несовершенства различных отраслей права в регулировании данного вопроса вызывают в наук

е и практике все большее количество вопросов .

В рамках данной статьи понятие «экологический платеж» будет рассматриваться как любая форма платы, которая прямо или косвенно является мерой по сокращению (или снижению) вредного воздействия на окружающую среду .

Попытка раскрыть понимание экологического платежа применительно к решению вопросов экологического характера исходя из правовой формы, в которую облекается данный платеж, т.е. раскрыть сущностное, глубинное понимание термина «экологический платеж» в России – основная задача настоящей статьи .

Правоприменительная практика в России в решении поставленного вопроса является достаточно запутанной. Отчасти это вызвано второстепенной ролью экологии в решении основных задач государства, направленных в первую очередь на рост экономического благосостояния, с другой стороны – процессами активного реформирования налогового и бюджетного законодательства без должного акцента на вопросы экологии .

В мировой практике экологические платежи существуют в трех основных формах: налог, сбор, платеж, применяемый в форме «частноправовой модели» при использовании гражданско-правовых отношений (торговля квотами) .

В России основная роль в решении вопроса сохранения окружающей среды отводится «плате за негативное воздействие на окружающую среду». Данный вид платы был закреплен в качестве составной части принципа платности природопользования, провозглашенного в ст. 20 Закона РСФСР «Об охране окружающей природной среды» .

–  –  –

Принятый в 2002 г. Федеральный закон «Об охране окружающей среды» в ст. 16 определил обязанность загрязнителей выплачивать установленную законом сумму за негативное воздействие на окружающую среду .

Несмотря на провозглашенный принцип – загрязнитель платит, вопрос о сущности данного вида платы остается до сих пор с практической и научной точек зрения неразрешенным .

Экологическая направленность платежа обусловлена его функцией .

Поэтому от того, какой функциональной нагрузкой наделен тот или иной платеж, в большей степени должно определяться его правовой формой .

В теории принято выделять следующие функции экологических платежей:

1) компенсационная – т.е. часть платы или ее полная стоимость идут на возмещение вреда, причиненного окружающей среде в процессе ведения хозяйственной деятельности;

2) фискальная – основной задачей платы будет являться пополнение государственной казны. В данном случае плата будет служить дополнительным источником пополнения расходной базы государства;

3) стимулирующая – задача платы в данном случае – стимулировать интерес субъекта к сокращению негативного воздействия на окружающую среду, при этом плата должна сочетаться с финансовыми возможностями загрязнителей, поскольку ее установление должно способствовать сокращению вредного воздействия, т.е. возможность альтернативного подхода к организации деятельности должна быть определяющей при установлении платежа с данной функцией .

Перечисленные функции являются основными для решения вопроса о сущности платы, однако отнюдь не единственными. В науке выделяются и такие функции, как учетно-информационная, идеологическая, карательная .

Относительно формы платы, установленной ст. 16 Федерального закона «Об охране окружающей среды», принимались принципиально противоположные судебные решения: Решением Верховного Суда РФ от 28 марта 2002 г. № ГКПИ 2002–178 было установлено, что плата за загрязнение окружающей природной среды по своей правовой природе обладает всеми признаками налога, перечисленными в ст. 8 НК РФ; Конституционный Суд РФ в определении 284–О указал, что плата не обладает признаками налога, а является фискальным сбором .

Вопрос содержания понятия «фискальный сбор» в науке и практике остается открытым .

Решение вопроса формы данного платежа является принципиальным с точки зрения пути дальнейшего развития законодательства. При условии, что налог – это индивидуальный безвозмездный платеж, взимаемый с целью финансового обеспечения деятельности государства и (или) муниципальных образований, в плате – налоге на первом месте будут стоять экономические интересы государства .

Доклады победителей международной межвузовской конференции Соотносить плату за загрязнение окружающей среды со сбором, т.е .

понимать ее как обязательный взнос, взимаемый с организаций и физических лиц, уплата которого является одним из условий совершения в отношении плательщиков сборов государственными органами, органами местного самоуправления, иными уполномоченными органами и должностными лицами юридически значимых действий (п .


2 ст. 8 Налогового кодекса РФ) также неверно, поскольку в данном случае будет нарушен характерный для сбора признак компенсационности с присущим ему принципом эквивалентности, который проявляется в том, что размер сбора должен соответствовать расходам государственного органа или органа местного самоуправления на действия, совершаемые в отношении плательщика. Плата за загрязнение не предусматривает возмездности действий в отношении плательщика со стороны государства, а компенсационность в данном случае проявляется через систему сбора денежных средств в целях их дальнейшего расходования на мероприятия по охране природы соответственно степени ее загрязнения плательщиком (в пределах установленных нормативов, в пределах установленных лимитов и сверхлимитное). При этом возникает несколько вопросов:

1) как законодатель определяет уровень загрязнения, ведь сделать это достаточно сложно, поскольку временной разрыв даже между значительным негативным воздействием на окружающую среду и его последствиями может достигать нескольких лет;

2) в России отсутствуют четкие механизмы целевого использования взимаемого платежа. В свете последних изменений в законодательстве (переход на казначейское исполнение бюджета, отмена внебюджетного экологического фонда, отмена целевых фондов) целевое использование платы ставится под сомнение. Получается, что ни платежом, ни налогом в России плата за негативное воздействие на окружающую среду не является .

Выходом из сложившейся ситуации может стать принятие единого, детально проработанного нормативного правового акта, в котором четко будет дано определение платы за негативное воздействие на окружающую среду, определены субъекты платы, ставки, администраторы платежа .

Другая форма экологических платежей – экологические налоги .

В отличие от общей концепции налогов, экологические налоги имеют свою специфику. Несмотря на то, что это индивидуальный и безвозмездный платеж, целиком идущий в казну государства, их основная цель – не пополнение государственной казны, а стимулирование плательщика к позитивному, с точки зрения охраны окружающей среды, поведению. Высокие налоговые ставки должны быть соотнесены с возможными альтернативными вариантами ведения бизнеса. Очевидным преимуществом данного экономического инструмента служит его прикрепление к конкретным показателям: экономическим (прибыль, убыток), техническим (объем, вес). Примерами таких налогов могут быть: недавно введенный налог на использование пластиковых пакетов в Германии, используемые в США налог на топливо с высоким содержание свинца, налог на использоLEX RUSSICA (НАУЧНЫЕ ТРУДЫ МГЮА) №5 вание удобрений (Fertilizer tax), налог на использование пестицидов (Pesticide tax) и т.д. В России данная форма платы, в отличие от Запада, развита слабо .

Механизм реализации частноправовой модели осуществляется в России лишь с недавнего времени. Например, принятие нормативной правовой базы в рамках исполнения ст. 6 Киотского протокола проектов совместного осуществления (ПСО), позволяющего продавать сокращенные выбросы, Министерство экономического развития и торговли Российской Федерации завершило в ноябре этого года. Так, 28 мая 2007 г. было принято Постановление Правительства Российской Федерации, содержащее порядок утверждения и проверки хода реализации ПСО. В конце ноября 2007 г. Минэкономразвития были разработаны дополнительные нормативно-правовые акты, регулирующие реализацию ПСО в России, в том числе приказ «Об утверждении лимитов величины сокращения выбросов парниковых газов» и приказ «О комиссии по рассмотрению заявок об утверждении проектов, осуществляемых в соответствии со статьей 6 Киотского протокола» .

Настало время, когда стремление к лидирующим позициям на мировой арене становится невозможным без учета и решения экологических проблем. Экономические инструменты (прежде всего, платежи) являются в этой области наиболее эффективными. Разработка четкой системы законодательства, учитывающего положительный и достаточно богатый опыт западных стран – важная задача России .

М.А. БАРЫШЕВ*

ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО СТАТУСА БАНКА

РАЗВИТИЯ КАК СПЕЦИАЛИЗИРОВАННОГО

ГОСУДАРСТВЕННОГО ИНВЕСТОРА

Одна из решающих ролей в ускоренном развитии национальных экономик, обеспечения повышения их конкурентоспособности и диверсификации принадлежит государственным финансовым институтам развития. Для достижения указанных целей в Российской Федерации был создан Банк развития, статус, функции и полномочия которого определяются Федеральным законом «О Банке развития», одновременно выступающим учредительным документом данного Банка. Особенность правового статуса

–  –  –

Доклады победителей международной межвузовской конференции Банка развития состоит в том, что он представляет собой не кредитную организацию, созданную в форме хозяйственного общества, а государственную корпорацию, наделенную правом осуществлять отдельные банковские операции .

В соответствии с ч. 1 ст. 3 Федерального закона «О Банке развития»

государственной корпорации предоставлено право осуществлять инвестиционную деятельность по реализации проектов в Российской Федерации и за рубежом, в том числе с участием иностранного капитала, направленных на развитие инфраструктуры, инноваций, особых экономических зон и защиту окружающей среды. Инвестиционная деятельность государственной корпорации представляет собой вложение государственных инвестиций и осуществление практических действий в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта. Причем данную инвестиционную деятельность следует рассматривать как разновидность именно государственной инвестиционной деятельности, а не деятельности частного лица .

Такой вывод следует из особенностей правового статуса Банка развития как государственной корпорации .

Государственная корпорация представляет собой юридическое лицо публичного права, которое, с одной стороны, аккумулирует в создаваемых ею фондах определенное имущество, переданное ей государством для использования в конкретных целях, а с другой – выступает специально созданным государством органом управления денежными ресурсами, имеющими строго целевую, социальную направленность.

Публичный характер любой государственной корпорации, включая и Банк развития, подтверждается:

1) публичными целями – обеспечение повышения конкурентоспособности экономики Российской Федерации, ее диверсификации, стимулирования инвестиционной деятельности (ч. 1 ст. 3 Федерального закона);

2) наличием властных полномочий – обслуживание внешнего долга РФ, представление РФ в международных проектах, обеспечение гарантийной поддержки экспорта промышленной продукции (п. 17, 20, 21 ч. 3 ст. 3 Федерального закона);

3) возникновением и прекращением на основании специального акта, принимаемого компетентными государственными органами (Федеральный закон «О Банке развития»);

4) специальной коммерческой компетенцией (ч. 3–5 ст. 3 Федерального закона) .

Однако публичный характер государственной корпорации еще не свидетельствует о том, что она осуществляет вложение именно государственных инвестиций. Следует отметить, что важным отличием государственных инвестиций от частных являются право собственности на имущество, подлежащее вложению, и органы, осуществляющие вложение. Так, в соответствии со ст. 71 Федерального закона «О некоммерческих организациях» имущество, переданное государственной корпорации Российской Федерацией, является собственностью государственной корпорации, однаLEX RUSSICA (НАУЧНЫЕ ТРУДЫ МГЮА) №5 ко оно фактически находится под контролем и управлением государства .

Между государством и государственной корпорацией складываются отношения «опеки, наблюдения, контроля». Что касается органов управления Банка развития, осуществляющих вложение инвестиций, Наблюдательного совета и Председателя Банка развития, то они формируются государственными органами и, как правило, состоят из государственных служащих. Ко всему прочему, инвестиционная стратегия Банка развития разрабатывается не самой корпорацией, а Минэкономразвития РФ совместно с Минфином РФ и утверждается Правительством РФ .

На основании изложенного представляется возможным сделать вывод, что государственные инвестиции могут осуществляться не только органами государственной власти Российской Федерации, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, государственными унитарными предприятиями, но также и государственными корпорациями .

Причем их источником могут служить не только средства федерального бюджета, бюджетов субъектов, бюджетов государственных внебюджетных фондов, государственных предприятий, организаций и учреждений, получаемых ими в результате своей деятельности, но и имущество, переданное в уставной капитал государственной корпорации .

Банк развития при осуществлении инвестиционной деятельности может выступать в качестве:

1) специализированного государственного инвестора, самостоятельно осуществляющего как капитальные, так и финансовые вложения;

2) государственной управляющей компании по доверительному управлению средствами пенсионных накоплений. В данном случае Банк развития работает не со своими средствами, а с финансовыми ресурсами, находящимися в федеральной собственности, путем формирования и управления инвестиционного портфеля на принципах надежности, ликвидности, доходности и диверсификации;

3) агента Правительства РФ, обеспечивающего обслуживание государственного внешнего долга бывшего СССР и РФ .

Банк развития, действуя в качестве специализированного государственного инвестора, осуществляет капитальные вложения в виде: финансирования инвестиционных проектов, участия в капитале коммерческой организации, осуществления лизинговых операций, участия в реализации федеральных целевых программ (далее – ФЦП) и государственных инвестиционных программ (далее – ГИП). При этом следует отметить ряд спорных моментов .

Во-первых, федеральный закон, предоставляя Банку развития право участвовать в реализации ФЦП и ГИП, не разработал механизм такого участия. Ко всему прочему, государственная корпорация не вправе участвовать в ГИП, представляющей собой федеральную адресную инвестиционную программу, так как ее финансирование осуществляется исключительно за счет средств федерального бюджета .

Доклады победителей международной межвузовской конференции

Во-вторых, в Федеральном законе «О Банке развития» и Меморандуме о финансовой политике Банка развития отсутствуют порядок и критерии отбора государственной корпорацией инвестиционных проектов, а также не разработан механизм их финансовой поддержки .

В-третьих, ряд функций Банка развития дублируют функции иных организаций, в частности, Инвестиционного фонда РФ и ОАО «Особые экономические зоны» (см. п. 11 ч. 3 ст. 3 Федерального закона «О Банке развития») .

В-четвертых, Меморандум о финансовой политике Банка развития, установив принципы осуществления инвестиционной деятельности государственной корпорации, упустил из вида такие принципы, как принцип социальной направленности и принцип экономической, финансовой и бюджетной эффективности, закрепленные рядом нормативных актов .

Как отмечалось ранее, Банк развития осуществляет не только капитальные, но и финансовые вложения инвестиций путем формирования и управления портфеля ценных бумаг и иных финансовых инструментов в целях управления временно свободными денежными средствами (ликвидностью) .

В заключение следует отметить, что инвестиционная деятельность Банка развития, являясь составной частью государственной инвестиционной деятельности, регулируется нормами финансового права, так как, вопервых, в результате государственного инвестирования происходит распределение финансовых ресурсов государства, во-вторых, в инвестиционной деятельности государства используется императивный метод финансового права, основанный на властных предписаниях участников инвестиционных отношений с участием специализированных государственных инвесторов, и, в-третьих, государственные инвестиции всегда направлены на социально-экономическое и научно-техническое развитие РФ. Следует добавить, что цель государственного инвестирования – получение прибыли (дохода) от вложенных средств – всегда отходит на второй план, уступая место первичной цели – удовлетворение публичных интересов общества .

Цель извлечения прибыли преследуется государством исключительно как средство для достижения других целей, а именно – целей, основополагающих для государства .

–  –  –

Н.Н.

БАТРАКОВА*

НАРУШЕНИЕ ПРАВИЛ ОХРАНЫ ТРУДА:

НЕКОТОРЫЕ ПРОБЛЕМЫ

КВАЛИФИКАЦИИ И ДИФФЕРЕНЦИАЦИИ

УГОЛОВНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ

Охрана труда как система обеспечения жизни и здоровья работников в процессе применения их труда является одним из условий достойной жизни и свободного развития человека. Право на охрану труда закреплено в международном и национальном законодательстве и является одним из основных прав человека (ст. 37 Конституции РФ) .

Уголовно-правовая охрана прав граждан на труд в условиях, отвечающих требованиям безопасности, осуществляется в рамках ст. 143 УК РФ .

В настоящее время в Российской Федерации проводится политика либерализации и в том числе в сфере трудовых прав граждан. Так, в 2003 г .

из ст. 143 УК было исключено положение о причинении по неосторожности средней тяжести вреда здоровью, в связи с чем наступление указанного последствия было выведено за рамки УК. Однако данное решение законодателя не согласуется с государственной политикой в области социальных прав граждан, поскольку уголовно-правовая норма, содержащаяся в ст. 143 УК, не в полной мере обеспечивает эффективную охрану конституционного права работников на труд в условиях, отвечающих требованиям безопасности и гигиены. По нашему мнению, это, прежде всего, связано со следующими проблемами, возникающими при квалификации и реализации на практике указанной нормы .

Прежде всего следует отметить, что преступление, предусмотренное ст. 143 УК, связано с осуществлением правил охраны труда .

В ч. 1 ст. 143 УК законодатель выделяет две группы правил охраны труда: а) правила техники безопасности; б) иные правила охраны труда .

Подобное разделение указанных правил не соответствует действующему законодательству в области охраны труда. Так, раздел 10 Трудового кодекса РФ не употребляет понятие «правила техники безопасности», а использует более широкий по объему термин «требования охраны труда», под которым следует понимать «государственные нормативные требования

–  –  –

Доклады победителей международной межвузовской конференции охраны труда и требования охраны труда, установленные правилами и инструкциями по охране труда» .

В связи с этим, представляется целесообразным ст. 143 УК привести в соответствие с действующим законодательством об охране труда, заменив слова «нарушение правил техники безопасности или иных правил охраны труда…» на «нарушение требований охраны труда…» .

Необходимо отметить, что в тексте ст. 143 УК не оговаривается круг потерпевших от нарушения правил охраны труда. Для решения вопроса о том, можно ли в качестве потерпевших от преступления, предусмотренного ст. 143 УК, рассматривать лиц, трудовые отношения с которыми не были оформлены в соответствии с требованиями трудового законодательства, необходимо обратиться к ч. 1 ст. 11 ТК, в соответствии с которой Трудовым кодексом РФ и иными актами, содержащими нормы трудового права, регулируются трудовые и иные, непосредственно связанные с ними отношения. Согласно ч. 3 ст. 16 ТК трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен. Таким образом, считаем, что к потерпевшим от нарушения правил охраны труда следует относить лиц, трудовые отношения с которыми не были оформлены в соответствии с требованиями трудового законодательства .

Кроме того, исходя из анализа положений п. 1 ч. 5 ст. 20 ТК, потерпевшими могут быть и работники, вступившие в трудовые отношения с физическими лицами, осуществляющими в нарушение требований федеральных законов предпринимательскую или иную деятельность без государственной регистрации и (или) лицензирования .

Объективная сторона преступления, предусмотренного ст. 143 УК, не охватывает в качестве преступного последствия возникновение профессионального заболевания у потерпевшего, так как не всякое профессиональное заболевание подпадает под признаки тяжкого вреда здоровью .

Данная ситуация находит правильное законодательное решение в уголовных кодексах ряда стран СНГ (в ч. 1 ст. 157 УК Армении, ч. 1 ст. 306 УК Республики Беларусь, ч. 1 ст. 154 УК Республики Таджикистан профессиональное заболевание закрепляется в качестве общественно опасного последствия объективной стороны указанного преступления). Ко всему прочему, трудовое законодательство закрепляет в качестве одного из основных направлений государственной политики в области охраны труда расследование и учет случаев профессиональных заболеваний на производстве. На наш взгляд, представляется целесообразным дополнить объективную сторону преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 143 УК, таким последствием, как профессиональное заболевание .

Квалифицирующим признаком нарушения правил охраны труда (ч. 2 ст. 143 УК) выступает причинение по неосторожности смерти человеку .

LEX RUSSICA (НАУЧНЫЕ ТРУДЫ МГЮА) №5

В ч. 2 ст. 229 ТК закрепляются особый состав и порядок формирования комиссии по расследованию несчастных случаев, распространяющиеся на несчастные случаи (в том числе групповые), в результате которых один или несколько пострадавших получили тяжелые повреждения здоровья, либо несчастные случаи со смертельным исходом .

Таким образом, с точки зрения трудового законодательства, групповые несчастные случаи, повлекшие причинение тяжелых повреждений здоровья, и несчастные случаи со смертельным исходом имеют одинаковую степень общественной опасности .

Следует отметить, что в нормах, устанавливающих ответственность за нарушение специальных правил безопасности в отдельных отраслях производства – ст. 215, 216, 217. 219 УК, – имеется особо квалифицированный состав в виде нарушений, повлекших по неосторожности смерть двух или более лиц (ч. 3). При этом нарушение общих правил охраны труда, повлекшее наступление названных последствий, охватывается квалифицирующим признаком, предусмотренным ч. 2 ст. 143 УК .

Кроме того, конструкция статьи об охране труда в отношении квалифицирующих это деяние признаков в УК отдельных зарубежных стран содержит три части. Так, в ч. 2 ст. 306 УК Республики Беларусь предусмотрены такие последствия, как смерть человека либо причинение тяжкого телесного повреждения двум или более лицам, а в ч. 3 – смерть двух или более лиц; также подобные квалифицирующие признаки содержит и ст. 154 УК Республики Таджикистан, в ч. 2 которой предусмотрена ответственность за нарушение правил охраны труда, повлекшее причинение вреда здоровью нескольких лиц или смерть человека, а в ч. 3 – смерть двух или более лиц. Принимая во внимание исторический опыт развития отечественного уголовного законодательства о нарушении правил охраны труда, отметим, что ст. 140 УК РСФСР 1960 г. также включала простой, квалифицированный и особо квалифицированный составы. Поэтому, на наш взгляд, представляется целесообразным дифференцировать уголовную ответственность за нарушение правил охраны труда, повлекшее причинение вреда здоровью или гибель нескольких лиц, поскольку степень общественной опасности таких нарушений значительно выше .

Учитывая изложенное, на наш взгляд, ч. 2 ст. 143 УК необходимо дополнить квалифицирующим признаком – причинение по неосторожности тяжкого вреда здоровью двум или более лицам, а также предусмотреть ч. 3 ст. 143 УК, устанавливающую ответственность за нарушение правил охраны труда, повлекшее по неосторожности смерть двух и более лиц .

Принятие этих мер в комплексе позволит дифференцировать ответственность, а также индивидуализировать наказание с учетом характера и степени общественной опасности совершенного деяния и наступивших последствий .

Доклады победителей международной межвузовской конференции А. БОГАТЫРЕВА*

–  –  –

Dans le contexte actuel de la mondialisation, notre conscience collective d’une ncessaire quit pour le bien vivre de tout un chacun, se trouve confronte aux ingalits de chance des individus devant les catastrophes, naturelles ou non, les progrs technologiques, les mutations des socits .

En qute de nouveaux repres et la recherche de valeurs communes, il y a une prise de conscience des implications humaines et sociales des progrs raliss dans le domaine des science de la vie et de la sant .

Cette monte du mouvement et thique dans le monde nous interpelle prendre part au dbat biothique qui agite la comunaut scientifique et non scientifique en ce dbut de sicle et rflchir sur le bien fond moral de ces progrs dans leur application l’homme .

La biothique ne concerne pas seulement les sciences de la vie mais toutes les recherches des sciences de la nature aux science humaines. Elle combine des connaissances des sciences de la vie et des valeurs humaines. L’ethique mdicale de faon spcifique, ou Biothique, il s’agit des problmes poss par la responsabilit morale des mdecins et des biologistes dans leur recherches fondamentales et dans l’application pratique de ces recherches .

Dans le domaine de la mdicine et de la biologie, les progrs scientifiques, ont ouvert, au chercheur comme au practicien, un chantier la fois passionant et angoissant, de rflection biothique. La biothique rassemble les acteurs mdecins, biologistes, juristes, philosophes, sociologues, anthropologues et autres personnalits soucieusee de l’galit des droits et devoirs face la sant .

Elle pose des questions tiques nouvelles, elle se doit de rpondre un certain nombre de questions, lorsque ces questions sont poses et d’aider identifier d’autre qui risquent de se poser, afin d’tablir des balises morales et d’viter les dpassements pour ce nouveau sicle. Le pouvoir des techno-sciences est devenu tellement effrayant, que les nombreuses dcouvertes et leur diverses applications

ont provoqu en bio mdicine de nombreuses controverses. Elle concerne:

– La recherche fondamentale sur le gnome, le diagnostic et la thrapie gnique,

– Les exprimentations mdicales de sujet malade sans consentement, l’euthanasie, l’acharnement thrapeutique, l’interruption volontaire de grossesse,

–  –  –

– Les manipulations gntiques, le clonage,

– La brevetabilit du vivant, etc .

Toute ces nouvelles connaissances, parce qu’elles permettent un progr s de la sant et de la qualit de vie, portent en elles de nouvelles responsabilits .

Rflexion sur l’euthanasie Ethymologiquement, “euthanos” signifie la “bonne mort”. “Autrefois synonyme de mort calme et sans souffrances, ce terme est aujourd’hui rserv la pratique qui consiste hter la mort d’un malade incurable, dans le dessein d’abrger ses souffrances.” Dfinition extraite du Dictionnaire de Mdecine

Flammarion. On distingue deux types d’euthanasies:

– l’euthanasie active: c’est le geste d’un tiers qui donne la mort .

(injection intentionnelle de produits mortels avec l’accord du patient ou mise disposition de produits mortels en vue d’un suicide);

– l’euthanasie passive: c’est l’arrt des traitements qui abrge la vie lorsque le cas est dsespr. Certains disent que c’est un refus d’acharnement thrapeutique .

L’euthanasie et religion catholique Pour le catholicisme, l’euthanasie est en opposition directe avec le 6e commandement: “Tu ne tueras point.” En consquence, toute forme d’euthanasie est prohibe .

La lgislation et l’euthanasie En France l’euthanasie est illgale. L’euthanasie est illgale en France .

Elle n’existe pas en tant que tel dans le code pnal. Deux articles sont cependant

invoqus:

– l’article 222-1: “le fait de donner volontairement la mort autrui constitue un meurtre. Il est puni de trente ans de rclusion criminelle;”

– l’article 221-3: “le meurtre commis avec prmditation constitue un assassinat. Il est puni de la rclusion criminelle perptuit” .

L’euthanasie active est donc assimile un homicide. Quant l’euthanasie passive, “l’abstention thrapeutique,” elle est considre comme de la non assistance personne en danger .

L’lment intentionnel est ici intressant:

En matire pnale, l’infraction de meurtre n’est ralise que si l’auteur a eu l’intention de donner la mort. Le mobile n’importe pas, bien qu’en matire d’euthanasie il soit souvent “d’abrger les souffrances.” De mme, le consentement de la victime est-il sans effet – Ici comme ailleurs, le droit pnal ne justifie pas la commission de l’infraction par le consentement de la victime .

Le mdecin qui, la demande d’un mourant, lui procure le moyen de sa mort, commet un meurtre .

Euthanasie correspond donc l’omission de porter secours Tout citoyen est tenu de porter secours personne en pril. Le mdecin plus que tout autre en raison de ses devoirs moraux et professionnels. Encore faut-il que le dlit de non assistance soit constitu. Pour qu’il le soit, trois

conditions sont ncessaires:

Доклады победителей международной межвузовской конференции

– Le pril (Il s’agit d’un danger grave, imminent, constant. La mort peut tre considre comme un pril, mme au terme d’une maladie et bien qu’elle constitue un processus inluctable) .

– Le secours (Si le mdecin ne peut le porter lui mme, il doit, ayant eu connaissance du pril, l’organiser) .

– L’abstention volontaire (l’abstention est dite volontaire lorsqu’elle a t voulue en pleine connaissance de cause) .

Ainsi, lorsqu’un mdecin averti d’un danger tel que la mort imminente d’un malade, s’abstient volontairement de lui administrer ou faire administrer les soins ncessaires, il commet l’infraction de non assistance personne en pril .

Qu’en est-il lorsque le mme praticien plac devant un malade dont le pronostic vital est ce point rduit que la mort peut survenir tout moment, dcide de cesser traitement ou ranimation?

Les cas de figure sont divers:

– il peut s’agir d’un malade en tat de mort crbrale. En l’tat actuel de la lgislation, c’est un cadavre. L’infraction n’est pas constitue;

– il peut s’agir d’un malade qui, inform de son tat et de l’issue qui en rsulte, a souhait qu’en telle circonstance, les mdecins cessent de lui apporter des thrapeutiques prouvantes et court terme, sans objet .

La loi pnale, encore une fois, n’exonre pas le mdecin de sa responsabilit au motif du consentement du malade mais... En fait les dcisions des Tribunaux sont ce sujet divergentes .

Si les Cours d’Assises ne condamnent pas les mdecins, les tribunaux correctionnels continuent se montrer plus vigilants. Le dbat subsiste et de nombreuses autorits se prononcent rgulirement sur ce sujet, sans toutefois dpasser les recommandations .

Des projets de loi ont t plusieurs reprises labors mais le lgislateur n’a jusqu’ ce jour jamais pris la dcision de dpnaliser l’euthanasie .

Le Comit Consultatif National d’Ethique dans un avis du 24 juin 1991 a rappel qu’une lgislation en la matire, mme pour des cas exceptionnels serait source d’interprtations abusives et incontrlables .

Les mdecins restent donc sanctionnables tant sur les plans pnal que civil et disciplinaire .

A ce sujet et en forme de conclusion, le Nouveau Code de Dontologie (du 6 septembre 1995) semble apporter un clairage, qui pour n’tre que de porte professionnelle tend concilier morale et droit .

Art. 37 “En toutes circonstances, le mdecin doit s’efforcer de soulager les souffrances de son malade, l’assister moralement et viter toute obstination draisonnable dans les investigations ou la thrapeutique.” Art. 38 “Le mdecin doit accompagner le mourant jusqu’ ses derniers instants, assurer des soins et mesures appropries la qualit d’une vie qui prend fin, sauvegarder la dignit du malade et rconforter son entourage. Il n’a pas le droit de provoquer dlibrment la mort.” Les deux articles, rdigs avec circonspection balayent pratiquement tous les cas de figure en: prohibant l’euthanasie active, n’invitant pas

LEX RUSSICA (НАУЧНЫЕ ТРУДЫ МГЮА) №5

l’acharnement thrapeutique et, insistant sur les soins palliatifs qui consistent en soins actifs dans une approche globale de la personne en phase volue ou terminale d’une maladie potentiellement mortelle .

A cela s’ajoute la dfinition de la Socit Franaise d’Accompagnement et de Soins Palliatifs (1992) (SFAP): les soins palliatifs s’attachent prendre en compte et soulager les douleurs physiques ainsi que la souffrance psychologique, morale et spirituelle .

Autres pays Donc, en France l’eutinasie est prohib, mais elle existe dans le cas o le malade est en tat de la mort crbrale. Toute autre forme est dfendu .

La majorit des tats ne reconnait pas ou interdit l’euthanasie et les autres formes d’aide la fin de vie. Mais l’euthanasie est autorise, sous conditions, dans certains pays europens, comme la Belgique et les Pays-Bas, pour certains malades atteints de maladies incurables .

L’euthanasie est illgale dans la Fdration de la Russie. Elle est prohibe par “Les fondements de la lgislation sur la protection de la sant des citoyens de la Fdration de la Russie” par les articles de 45 “L’interdiction de l’euthanasie” et 60 dans laquelle il s’agit du serment du mdecin .

Cependant que l’Amricain Jack Kevorkian, surnomm “Docteur Suicide,” qui a aid mourir 130 malades l’poque o l’euthanasie n’tait lgalise nulle part dans le monde, se croyait humaniste. Quoiqu’il fint par tre condamn par le tribunal de l’Etat du Michigan, son innocence a t reconnue plusieurs reprises. Aujourd’hui encore, il serait condamn dans la plupart des Etats amricains et des pays europens, alors que dans d’autres pays europens, fussent-ils minoritaires, il serait un praticien comme les autres .

Si les valeurs humaines universelles existent en ralit, quelle place parmi ces valeurs faut-il rserver l’euthanasie? Le “non” ne veut pas dire que la question soit rgle une fois pour toutes. Il y a quatre ans, le centre Romir a rendu publics les rsultats sensationnels d’un sondage: sur 1 500 personnes interroges dans presque la moiti des rgions russes, 281 estimaient que l’euthanasie tait justifie dans tous les cas, et 306 autres dclaraient que l’euthanasie l’tait dans la plupart des cas. Les sociologues parlent srieusement d’une tendance massive .

Доклады победителей международной межвузовской конференции В.В. БУЛАТОВА*

ПРЕИМУЩЕСТВЕННОЕ ПРАВО ГОСУДАРСТВА

НА ПОКУПКУ КУЛЬТУРНЫХ ЦЕННОСТЕЙ:

НЕКОТОРЫЕ ПРОБЛЕМЫ ПРАВОВОГО

РЕГУЛИРОВАНИЯ

В сентябре 2007 г. внимание мировой общественности было привлечено к выставленной на торги коллекции русского искусства, принадлежавшей Мстиславу Ростроповичу и Галине Вишневской, которая еще до проведения аукциона была приобретена российским предпринимателем Алишером Усмановым. В данном случае наше государство, конечно же, было заинтересовано в том, чтобы коллекция русского искусства вернулась на родину, но в силу ряда причин, прежде всего, экономических, не могло выступить покупателем всей коллекции .

В связи с этой ситуацией интересен вопрос, в каких случаях государство имеет преимущественное право покупки культурных ценностей и каков механизм реализации этого права?

В действующем Гражданском кодексе норма о преимущественном праве государства на приобретение культурных ценностей отсутствует .

Однако такая норма содержится в ст. 25 Федерального закона «О Музейном фонде Российской Федерации и музеях в Российской Федерации». Таким образом, ясность в возможности использования государством права преимущественной покупки при отчуждении культурных ценностей отсутствует. Такую ситуацию нельзя признать нормальной .

Гражданский кодекс РСФСР 1964 г. содержал ст. 1371, в соответствии с которой продажа, дарение или иное отчуждение памятников истории и культуры допускалось с обязательным предварительным уведомлением государственных органов охраны памятников. При продаже памятников государство имело преимущественное право покупки. Указанное право применялось при отчуждении любых культурных ценностей, так как в соответствии с Законом СССР об охране памятников их правовой режим мог быть распространен на любой вновь выявленный объект, представляющий культурную ценность .

Дополнительной трудностью при решении поставленных вопросов является также то, что теоретическая модель преимущественных прав раз

–  –  –

работана в российской цивилистической доктрине достаточно слабо. Сущность преимущественного права состоит в праве одного лица приобрести отчуждаемое имущество (вещь или имущественное право) в первоочередном, по отношению к другим лицам, порядке, на условиях, предложенных лицом, отчуждающим имущество. Этому праву корреспондирует обязанность лица, отчуждающего имущество, в первую очередь, предложить заключить сделку лицу, обладающему преимущественным правом. Управомоченный субъект преимущественного права покупки не может уступить это право другим лицам. Для лица, обладающего преимущественным правом, устанавливается срок для реализации его права. По истечении этого срока преимущественное право прекращается, а имущество может быть отчуждено уже любому лицу. Таким образом, сущность преимущественного права покупки состоит в специфическом ограничении права лица, отчуждающего вещь, на распоряжение ею .

Целью установления преимущественных прав, содержащихся в Гражданском кодексе, является защита интересов участников некоторых видов юридических лиц, сособственников, арендаторов, нанимателей, наследников. Все эти интересы являются частными. Преимущественные права, установленные специально для защиты публичных интересов, в настоящее время в ГК РФ отсутствуют. Таким образом, включение в Гражданский кодекс нормы о преимущественном праве покупки государством культурных ценностей не будет соответствовать общим правилам защиты права частной собственности, а также принципу равенства всех субъектов гражданских правоотношений.

Но следует отметить, что в современном гражданском законодательстве все же имеются примеры установления преимущественного права покупки и в публичных интересах (например:

преимущественное право субъекта федерации (муниципального образования) на покупку земельного участка из земель сельскохозяйственного назначения (ст. 8 Федерального закона «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения») .

Сегодня государство имеет преимущественное право покупки лишь в отношении тех культурных ценностей, о которых государственным органам становится известно, т.е. тех из них, которые поставлены на государственный учет, или, по крайней мере, выявлены. Таковыми в настоящее время являются музейные предметы, зарегистрированные в негосударственной части музейного фонда, и объекты культурного наследия .

Государство, безусловно, заинтересовано в возможности приобретения ценностей, которые уже были предъявлены компетентным государственным органам и признаны ими в качестве объектов, заслуживающих особого внимания, но таких культурных ценностей очень немного. Поэтому вполне обоснованной можно считать точку зрения, согласно которой преимущественное право покупки государством отчуждаемых культурных ценностей следует распространить на движимые культурные ценности, стоимость которых превышает 50 тысяч минимальных размеров оплаты труда .

Доклады победителей международной межвузовской конференции Пункт 12 Положения о музейном фонде устанавливает, что в целях обеспечения преимущественного права покупки государством отчуждаемых музейных предметов собственник обязан уведомить уполномоченный государственный орган в письменной форме за три месяца до совершения сделки купли-продажи. В то же время в законодательстве не установлен срок, в течение которого государство должно принять решение об осуществлении своего права или об отказе от его осуществления. Подобная неопределенность должна быть устранена: законодателем должен быть установлен срок, в течение которого государство должно принять указанное решение и уведомить о нем собственника .

Норма, содержавшаяся в ст. 1371 Гражданского кодекса РСФСР 1964 г., в качестве последствия несоблюдения правила о преимущественном праве покупки государством культурных ценностей называла недействительность сделки. В настоящее время такие сделки, согласно ст. 168 ГК РФ, признавались бы ничтожными. Однако Гражданский кодекс не говорит о ничтожности и даже об оспоримости сделок, совершенных с нарушением правил о преимущественном праве. Последствием таких сделок является возможность лица, обладающего преимущественным правом, предъявить в суд иск о переводе на себя прав и обязанностей приобретателя, т.е., фактически, о замене стороны в договоре. Причем право на предъявление такого иска ограничено весьма коротким сроком .

Для формирования модели правового регулирования преимущественного права государства на приобретение культурных ценностей является полезным зарубежный опыт. В странах Латинской Америки, где ситуация с оборотом культурных ценностей во многом напоминает ситуацию, складывающуюся в России, за государством закреплено право преимущественной покупки культурных ценностей. Все найденные ценности в обязательном порядке предъявляются властям, которые выдают сертификаты их подлинности, и либо объявляют о том, что государство использует свое преимущественное право покупки, либо выпускают вещь в свободное обращение. В скандинавских странах культурные ценности путем выкупа или безвозмездной передачи из частной или даже государственной собственности обращаются в собственность специальной организации, имеющей «королевский статус» и созданной исключительно в целях охраны культурных ценностей. Таким образом, власти любого государства заботятся об охране культурных ценностей, находящихся на их территории .

Представляется, что при формировании модели правового регулирования преимущественного права государства на отчуждаемые культурные ценности приоритетными являются именно интересы государства .

Особенность отношений, связанных с культурными ценностями, определена спецификой данных объектов. Культурные ценности – это не просто вещи. Зачастую это вещи, являющиеся единственными в своем роде, поэтому их ценность имеет нематериальный характер. Именно государство может создать наилучшие условия для их реставрации, хранения и экспонирования, обеспечить наиболее широкий доступ к ним общественности,

LEX RUSSICA (НАУЧНЫЕ ТРУДЫ МГЮА) №5

поместив их в государственные музеи и организуя выставки. Таким образом, с точки зрения соблюдения публичных интересов, наилучшим собственником культурных ценностей всегда является государство .

Подводя итоги сказанному, можно сделать следующие выводы:

– необходимость включения в ГК РФ нормы о преимущественном праве государства на приобретение отчуждаемых культурных ценностей;

– преимущественное право покупки государством должно распространяться не только на музейные предметы, зарегистрированные в негосударственной части музейного фонда, но также и на движимые культурные ценности, стоимость которых превышает 50 тысяч минимальных размеров оплаты труда;

– срок выражения государством согласия на реализацию этого права должен быть ограничен;

– последствием нарушения этого права должна быть возможность перевода на государство прав и обязанностей приобретателя культурной ценности;

– вопрос о переводе прав и обязанностей приобретателя культурной ценности на государство должен решаться в судебном порядке;

– срок для предъявления такого иска должен быть ограничен .

С.С. ГАЛКИН*

КОНЦЕПЦИЯ КОНФЛИКТА ИНТЕРЕСОВ И

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ РЕАЛИЗАЦИИ

СДЕЛКОСПОСОБНОСТИ АКЦИОНЕРНОГО

ОБЩЕСТВА: ВОПРОСЫ ВЗАИМОСВЯЗИ

Внутрикорпоративные отношения, складывающиеся в акционерном обществе в процессе реализации его сделкоспособности, в случае их поражения конфликтом интересов дестабилизируют само общество, его внешние отношения с контрагентами, что негативно влияет на коммерческий оборот. Действующему законодательству и правоприменительной практике на данный момент не хватает той теоретической платформы, путем использования которой можно будет решать указанную проблему. Для удобства дальнейшего изложения все сделки акционерного общества условно поделим на сделки с заинтересованностью, подпадающие под правовой

–  –  –

Доклады победителей международной межвузовской конференции режим гл. ХI Федерального закона «Об акционерных обществах» (далее – ФЗоАО), и на иные сделки, которые не подпадают под этот режим .

Проблемы правового регулирования и правоприменительной практики, возникающие в связи с наличием конфликта интересов во внутрикорпоративных отношениях в акционерном обществе, которое заключает сделку, не подпадающую под режим сделок с заинтересованностью, состоят в том, что концепция органа юридического лица, сформулированная еще Б.Б. Черепахиным и О.С. Иоффе, в соответствии с которой между органами юридического лица и самим юридическим лицом нет отношений представительства, во многом нельзя приспособить и применить к отношениям с конфликтом интересов. Долгое время суды не признавали недействительными сделки, совершенные в результате злонамеренного соглашения руководителя юридического лица с другим юридическим лицом, так как считали, что, поскольку руководитель юридического лица является его органом, а не представителем, к указанным сделкам не могут быть применены нормы п. 1 ст. 179 ГК. Поэтому, не выходя за пределы традиционного понимания органа юридического лица, Федеральный арбитражный суд Уральского округа, первым сформировавший положительную практику по этой проблеме, в постановлении от 21 мая 2007 г. № Ф09–4473/06–С6 был вынужден обращаться к крайне абстрактным принципам гражданского права и применять их к толкованию п. 1 ст. 179 ГК, что делает его правовую позицию по существу далеко не бесспорной. При использовании концепции конфликта интересов в данном случае проблема получила бы оценку с точки зрения выявления сталкивающихся интересов с последующей приоритетной защитой интереса самого общества, выражающего ad hoc баланс интересов его участников. Следовательно, отличительной чертой данной концепции является то, что она позволяет принимать во внимание, учитывать и юридически использовать истинный интерес, намерение лица, которым он руководствуется, участвуя в обороте, растворившись с правовой точки зрения в юридическом лице так, что абстрактный интерес юридического лица скрывает до поры до времени его собственный интерес. Правовая позиция, таким образом, могла быть сформулирована с использованием п. 3 ст. 53 ГК и п. 1 ст. 71 ФЗоАО, установивших обязанность органов управления обществом действовать в интересах самого общества добросовестно и разумно и являющихся той начальной нормативной основой, которая может использоваться при интеграции концепции конфликта интересов в правовое поле .

Особое место по специфике правового регулирования среди сделок акционерного общества занимают сделки с заинтересованностью, ибо именно их режим призван регулировать возникающие внутрикорпоративные отношения с конфликтом интересов при их совершении. Проанализируем отдельные положения гл. ХI ФЗоАО с точки зрения концепции конфликта интересов .

Пункт 4 ст. 83 ФЗоАО устанавливает случаи одобрения сделки с заинтересованностью, которое принимается общим собранием акционеров

LEX RUSSICA (НАУЧНЫЕ ТРУДЫ МГЮА) №5

большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров – владельцев голосующих акций. Следовательно, если в сделке будет заинтересован мажоритарный акционер, то он не будет принимать участие в голосовании, и судьба сделки будет решаться миноритариями независимо от количества принадлежащих им акций. В данном случае совершенно очевиден конфликт интересов между мажоритарным и миноритарными акционерами, при котором миноритарии независимо от того, что сделка может быть выгодна всему обществу, могут использовать создавшееся положение для корпоративного шантажа. Было бы целесообразным в данном случае предоставить возможность мажоритарному акционеру затем обратиться в суд с иском и, если судом будет установлено, что сделка будет выгодна всему обществу, считать такую сделку одобренной. Если же по исполнении данной сделки общество понесет убытки, вызванные злоупотреблениями со стороны мажоритарного акционера, которые он допустил при совершении сделки, будучи в ней заинтересованным, было бы целесообразным закрепить его обязанность возместить обществу убытки .

Абзац 2 п. 6 ст. 83 ФЗоАО устанавливает право общего собрания акционеров принять решение об одобрении сделки между обществом и заинтересованным лицом, которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности .

Невозможность участия на этом голосовании лица, заинтересованного в совершении сделки, не установлена, так как это прямо сделано в п. 4 этой статьи. Поэтому мажоритарный акционер, заинтересованный в совершении сделки, может в этом случае принимать участие и голосовать на общем собрании акционеров, что автоматически свидетельствует о возможном конфликте между его интересами и интересами иных акционеров, которые не хотят заключения сделки. В этом случае логично запретить заинтересованному лицу участвовать в голосовании на общем собрании, но предоставить ему возможность, если это мажоритарный акционер, обратиться в суд с иском о признании такой сделки одобренной, которая подлежит одобрению, если этот акционер докажет, что данная сделка выгодна для всего акционерного общества. На данное лицо также необходимо возложить обязанность возместить убытки, вызванные злоупотреблениями со стороны мажоритарного акционера, которые он допустил при совершении сделки, будучи в ней заинтересованным. Логика предлагаемых новелл, с точки зрения концепции конфликта интересов, строится на том, что в обоих случаях интерес самого общества будет являться выражением некоего баланса всех интересов субъектов внутрикорпоративных отношений, и в связи с чем подлежать приоритетной защите. Частные интересы иных субъектов должны удовлетворяться постольку, поскольку либо прямо выгодны самому акционерному обществу, либо по меньшей мере не входят в противоречие с его интересами .

Проблемы на практике вызывают вопросы о признании сделки с заинтересованностью недействительной в силу следующего. Согласно п. 1 ст. 84 ФЗоАО, сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, Доклады победителей международной межвузовской конференции совершенная с нарушением требований к сделке, предусмотренных ФЗоАО, может быть признана недействительной по иску общества или акционера. Следовательно, ФЗоАО устанавливает оспоримость сделки с заинтересованностью, которая была заключена с нарушением порядка ее одобрения. Высший Арбитражняй Суд РФ сначала в п. 38 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 г., а затем и в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 20 июня 2007 г .

№ 40 существенным образом сократил возможность для акционера признания этой сделки недействительной, так как, помимо того, что акционеру нужно доказать, что заключенная сделка нарушает его права и законные интересы, сейчас в силу новых разъяснений Высшего Арбитражного Суда РФ надо будет установить, что другая сторона в сделке или выгодоприобретатель по односторонней сделке не знали и не должны были знать о наличии признаков заинтересованности в сделке и несоблюдении порядка ее одобрения. Правда, справедливости ради, следует добавить, что бремя доказывания возлагается не на акционера, а на саму сторону по договору .

Анализ правоприменительной практики показывает, что подобные ограничения права акционера обжаловать сделку и предоставление более широкой возможности истребовать понесенные убытки с заинтересованного лица продиктованы прежде всего борьбой с корпоративным шантажом и необходимостью обеспечить устойчивость самой заключенной сделки. Между тем ст. 82 ФЗоАО, установившая обязанность информирования о заинтересованности в совершении сделки, не содержит ни порядок, ни форму предоставления такой информации, ни санкцию за неисполнение такой обязанности. При учете того, что возможность акционера легально раздобыть информацию о лицах, заинтересованных в сделке, существенно ограничена, а следовательно и ограничена его возможность по доказыванию в суде убытков, причиненных ему заинтересованным лицом, а также принимая во внимание, что не все акционеры занимаются корпоративным шантажом, сформировавшуюся практику решения проблемы признания недействительной сделки с заинтересованностью, совершенной в нарушение ФЗоАО, вряд ли можно назвать полностью успешной. Учитывая изложенное, для решения этой проблемы нам представляется необходимым внести изменения в п. 1 ст. 84 ФЗоАО и сформулировать в качестве косвенного (ст. 71 ФЗоАО) иск о признании недействительной сделки с заинтересованностью, заключенной с нарушением гл. ХI ФЗоАО, т.е. закрепить за акционером право на предъявление данного иска, основанием для удовлетворения которого будет доказанность акционером того, что в результате заключения сделки с заинтересованностью были нарушены права и законные интересы самого акционерного общества вследствие, например, убыточности сделки. (Более того, следует по аналогии с п. 5 ст. 71 ФЗоАО установить своеобразный имущественный ценз для истца – акционера (акционеров), а именно – он (они) должен обладать не менее чем 1% размещенных обыкновенных акций общества. Этот ценз послужит гарантией серьезности намерений истца, который использует свое право не с целью

LEX RUSSICA (НАУЧНЫЕ ТРУДЫ МГЮА) №5

им злоупотребить.) Данная новелла, на наш взгляд, будет препятствовать корпоративному шантажу миноритариев, поскольку удовлетворение их интереса является вторичным по отношению к интересу самого общества и тесно связанно с ним, выгоду по такому иску в первую очередь будет получать само акционерное общество как структура, обеспечивающая баланс интересов, так как суд будет устанавливать, насколько были нарушены права общества при заключении сделки, является ли данная сделка выгодной самому обществу, не была ли заключена сделка с целью предотвратить еще большие убытки. Между тем интересы истца-акционера не будут ущемлены, так как сама концепция косвенного иска предполагает удовлетворение его интереса посредством удовлетворения интереса самого акционерного общества .

Е.В. ЕРЁМИНА*

НЕТАРИФНОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ В

ЕВРОПЕЙСКОМ СОЮЗЕ (НА ПРИМЕРЕ

ПРИМЕНЕНИЯ АНТИДЕМПИНГОВЫХ МЕР

ПРИ ИМПОРТЕ ТОВАРОВ НА ТЕРРИТОРИЮ

ЕВРОПЕЙСКОГО СОЮЗА)

На сегодняшний день нетарифное регулирование представляет собой весьма значимый инструмент регламентации внешнеторговых отношений. Учитывая общую тенденцию стран – членов Всемирной Торговой Организации (далее – ВТО) к снижению как сферы действия, так и размеров таможенных пошлин, страны ищут иные способы защиты внутреннего рынка и поддержки отечественных производителей. Неуклонное снижение тарифных ставок в результате восьми раундов многосторонних торговых переговоров в рамках ГАТТ (Генерального Соглашения по тарифам и торговле) привело к повышению относительной значимости нетарифных барьеров в качестве инструмента как торгового протекционизма, так и регулирования торговли. Именно это вызывает озабоченность мирового сообщества и отдельных международных организаций. В частности, последние раунды переговоров в рамках системы ГАТТ–ВТО очевидно свидетельствуют о том, что данная организация максимально серьезно оценивает роль нетарифного регулирования в современных экономических отношениях .

© Еремина Е.В., 2008 * Студентка Государственного университета – Высшая школа экономики .

Доклады победителей международной межвузовской конференции Объектом исследования настоящей работы является нетарифное регулирование в Европейском Союзе в целом, которое будет рассмотрено на примере применения антидемпинговых мер. Европейский Союз является одним из крупнейших участников международной торговли. Его доля в мировой торговле товарами составляет около 20%. Таким образом, исследование механизмов применения мер нетарифного регулирования именно в Европейском Союзе представляется не только полезным с точки зрения уяснения правовой природы этих мер, но и весьма актуальным .

На сегодняшний день не существует единой классификации мер нетарифного регулирования. Этому положению во многом способствует многообразие нетарифных мер, применяемых во внешнеторговой деятельности. Ряд авторов насчитывает более 800 видов таких мер. Попытки ЮНКТАД (Конференция Организации Объединенных наций по торговле и развитию) разработать универсальную классификацию пока не увенчались успехом. Это объясняется, в частности, непрерывным процессом появления новых разновидностей таких мер. Нам представляется необходимым привести несколько видов классификаций, которые встречаются как в научной литературе, так и в документах международных организаций. В соответствии с системой ЮНКТАД по кодированию мер контроля в области торговли (СКМКТ) все меры нетарифного регулирования разнесены по шести группам: меры контроля над ценами; финансовые меры; меры автоматического лицензирования; меры количественного контроля; меры монопольной политики; технические меры .

В научной литературе также не выработана единая классификация мер нетарифного регулирования. К примеру, Р.А. Шепенко приводит следующее их подразделение: меры нетарифного регулирования, реализующиеся путем ограничения круга экспортеров или импортеров, которым разрешается ввозить или вывозить товар; меры нетарифного регулирования, направленные на ограничение количества товара, которое разрешено ввозить в страну или вывозить за ее пределы; меры нетарифного регулирования, функционирующие путем установления специальных условий при экспорте или импорте товара .

Традиционным же в науке является подразделение мер нетарифного регулирования на административные и экономические. Первые, подобно пошлинам таможенного тарифа, действуют через механизм рынка, удорожая соответственно импортные и экспортные товары, а вторые – непосредственным образом, т.е. помимо рыночных отношений, ограничивают доступ импортных товаров в зарубежные страны и поставку отечественных товаров за границу .

Антидемпинговые меры традиционно рассматриваются в науке в качестве одного из видов мер нетарифного регулирования внешнеторговой деятельности. Применение таких мер фактически имеет своим результатом изменение цен, по которым будут реализованы ввезенные товары, т.е. такие меры действуют через механизм рынка, удорожая импортные товары .

В науке отмечается, что при применении этих и некоторых иных подобных

LEX RUSSICA (НАУЧНЫЕ ТРУДЫ МГЮА) №5

им мер последнее слово на рынке остается за потребителем: он сохраняет свободу выбора и решает, приобрести ли более дорогой импортный или более дешевый аналогичный национальный товар. Таким образом, антидемпинговые меры воздействуют на объемы и условия импорта товаров в некоторой степени косвенным образом. Однако это не означает, что их влияние на международную торговлю незначительно. В настоящее время абсолютное большинство развитых стран по достоинству оценило эффективность действия антидемпинговых мер и активно их применяет .

В научной литературе указываются две основные функции антидемпингового обложения – фискальная и регулятивная. В практике применения антидемпинговых мер преобладающее значение, по нашему мнению, определенно имеет последняя .

Основным инструментом антидемпингового обложения является антидемпинговая пошлина .

Базовым на сегодняшний день актом по данному вопросу в Европейском Союзе является постановление Совета Европейского Союза от 22 декабря 1995 г. № 384/96 «О защите против импорта по демпинговым ценам из стран–нечленов Европейского Союза» .

Законодательство Европейского Союза устанавливает в качестве общего принципа в данной сфере регулирования принцип введения антидемпинговых мер только в случае обязательной доказанности наличия двух юридических фактов.

Их можно сформулировать следующим образом:

– факт наличия демпинга;

– причинение ущерба национальной промышленности в результате такого демпинга .

Основными стадиями антидемпингового процесса в ЕС являются:

подготовительный этап антидемпингового процесса; инициирование антидемпингового процесса и проведение расследования; введение предварительных мер; завершение антидемпингового процесса, принятие обязательств или наложение антидемпинговой пошлины; заключительный этап антидемпингового процесса .

Исследование отдельных стадий антидемпингового процесса приводит к выводу о максимальной детализации данного вопроса в законодательстве ЕС .

В завершение рассмотрения процедур и практики применения антидемпинговых мер в Европейском Союзе хотелось бы привести некоторые данные статистики. По состоянию на 31 декабря 2006 г. действуют 134 антидемпинговые меры. Они применяются в отношении импорта 59 видов товаров из 32 стран. На протяжении 2006 г. Европейским Союзом были введены окончательные антидемпинговые меры по 13 случаям импорта, в том числе в отношении импорта из Китая, Норвегии, Хорватии, Румынии, Российской Федерации, Украины, Таиланда и Вьетнама. 16 антидемпинговых процедур были завершены без введения мер. 9 антидемпинговых мер были прекращены в связи с истечением срока, на который они были введеДоклады победителей международной межвузовской конференции ны, в силу того, что по результатам пересмотра было установлено достижение цели введения. В 2006 г. Европейским Союзом было инициировано 35 антидемпинговых расследований .

Итак, как показывают данные статистики, на сегодняшний день Европейским Союзом активно применяются антидемпинговые меры. Это усиливает актуальность их изучения и исследования процедур введения. В ежегодных докладах Комиссии Европейского Союза отмечается, что в процессе проведения расследований по введению антидемпинговых мер в отношении товаров из Российской Федерации ни власти, ни представители конкретных товаропроизводителей и экспортеров не сотрудничают с компетентными органами ЕС .

Представляется, что российская сторона напрасно не реализует такие полномочия. Возможно, это происходит в числе прочих по причине недостаточной осведомленности о предоставленных правах при проведении антидемпинговых процедур .

Применение антидемпинговых пошлин в качестве меры нетарифного регулирования является довольно гибким и эффективным инструментом внешнеторговой политики. В настоящее время международные соглашения, в частности соглашения, заключаемые в рамках системы ГАТТ– ВТО, выражают стремление мирового экономического сообщества так урегулировать применение данных мер, чтобы они использовались только в случаях, когда это обоснованно, и не применялись как инструмент протекционизма. На достижение именно этой цели направлена разработка тех многочисленных критериев и условий применения этих мер. Однако до сих пор существуют опасения по поводу возможностей злоупотребления такими мерами с целью оказать неоправданную, нерыночную поддержку национальным производителям путем дискриминации в отношении стран и конкретных компаний, импортирующих товары на территорию того или иного государства .

Е.Д. ЗАДОРОЖНАЯ*

–  –  –

La dictadura es la forma de gobierno que se concentra en las manos, o de una sola persona (denominada dictador) o de un grupo de personas afines a una

–  –  –

ideologa o movimiento, que poseen el poder absoluto, controlando ste los tres poderes del estado: el legislativo, el ejecutivo y el judicial. Aunque muchos dictadores tienen el ttulo de Presidente, ciertos sectores opositores consideran que esto trae el nico propsito de aparentar una legitimidad que no posean;

otros grupos afines de una dictadura consideran que afianzan la calidad de legtimo a tal tipo de gobierno, y los que a quienes posean el poder del Estado .

Las dictaduras se caracterizan por ostentar poderes extraordinarios, a menudo no constitucionales, que son regimenes dspotas y tirnicos .

Los dictadores pueden alcanzar el poder de formas muy variadas. En una forma, muy comn en el pasado de Latinoamrica, el dictador ha llegado al poder tras un golpe militar de estado, quedando sostenido en su cargo por el ejrcito. Tambin pueden ser elegidos por un partido nico o por la jerarqua totalitaria o heredar el poder despues de la muerte del pariente que lo ostentaba .

En una dictadura, los lderes no se renuevan peridicamente por sufragio universal, libre, directo y secreto. Aunque el dictador alcance el poder en unas elecciones democrticas (como Adolf Hitler en la Alemania nazi) no transcurre (pasa) mucho tiempo tras la eleccin quando el dictador prohba todos los partidos polticos (salvo el suyo).Esto hace imposible las posteriores elecciones salvo, (an cuando) por razones propagandsticas para otorgar. En estas elecciones, usualmente, el dictador es el nico candidato a la presidencia y como se puede imaginar, la corrupcin y impregna la eleccin, obteniendo el candidato unos resultados muy altos .

En la antigua Roma, cuando la repblica estaba en las situaciones de muy dificiles, los cnsules designaban a un dictador que asuma todos los poderes hasta volver a la normalidad. Tras el surgimiento de las modernas democracias en el siglo XIX, el trmino de la dictadura volvi a ser utilizado, para designar aquellos regimenes polticos que no se basan en el modelo democrtico liberal .

Se llama dictadura o rgimen autoritario a una forma de organizacin poltica segn la cual el poder est encarnado (concentrado) en una persona o en un pequeo nmero de personas, que lo ejercen de forma absoluta. Tal sistema poltico Se llama tambin totalitario, si bien el concepto de totalitarismo es mas utilizado para designar a movimientos ideolgicos en que la persona y la sociedad se subordinan al estado, por ejemplo el fascismo italiano, el nacionalsocialismo alemn,etc .

Por lo general tal rgimen dictatorial suele ser el resultado de un proceso de profunda convulsin social, provocada por una situacin revolucionaria o por una guerra, y se produce por medio de un movimiento militar contra las estructuras del poder legal. A veces, tal movimiento militar se produce en defensa de los intereses de los grupos minoritarios del estado; en otros, en apoyo de sectores ms amplios .

A veces, la dictadura no es resultado de un golpe militar, sino de un golpe de estado poltico. El caso de la dictadura nazi en Alemania o el de la dictadura fascista de Benito Mussolini en Italia. La debilidad de las instituciones es aprovechada para imponer del poder poltico a un partido no democrtico .

Доклады победителей международной межвузовской конференции Las dictaduras buscan su legitimidad en teoras del “caudillaje,” segn la cual en determinadas pocas histricas surgen en algunas comunidades personas dotadas de un especial carisma y destinadas a conducir a la nacin hacia determinados objetivos de valor trascendente .

Aqui ven los fotos de los dictadores mas conocidos de los fines del siglo XX y principios del siglo XXI. La region mas fertie es la America Latina .

En Brasil la dictadura militar desde Castelo Branco pasando por Emilio Garrastazu Medici hacia el final de dictadura de Joao Figueiredo en 1985 .

En Paraguay. En los 70 del siglo XX de Juan Maria Bordaberry que prohibe los partidos politicos de la izquierda .

En Bolivia los Gobiernos Militares desde 1964 hasta 1982. Es mas conocido Augusto Pinochet en Chile .

En Europa. En Espanael Franquismo- caudillo – General Francisco Franco muere en 1975. En Espana empieza el periodo de transicion hacia la demosracia Como resultado: mas de 400 mil latinoamericanos son victimas de politicas de Estado terroristas .

Aqui tienen la lista de los dictadores mas conocidos de nuestros dias .

Como pueden ver la dictadura es una forma de gobierno que estando de moda .

С.С. ЗЕНИН*

ПРИМЕНЕНИЕ ИНФОРМАЦИОННЫХ

ТЕХНОЛОГИЙ В ОСУЩЕСТВЛЕНИИ

НАСЕЛЕНИЕМ МЕСТНОГО

САМОУПРАВЛЕНИЯ

В ст. 3 Конституции России наша страна провозглашается государством народовластия. Установленные ч. 2 ст. 130 Конституции РФ и ст. 3 Европейской хартии местного самоуправления положения о непосредственном участии населения в осуществлении местного самоуправления определяют последнее как одну из форм реализации народом принадлежащей ему власти. Правовые механизмы осуществления непосредственно населением местного самоуправления установлены в гл. 5 Федерального закона «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» (далее – Закон) .

–  –  –

Более подробно рассматривая гл. 5 Закона, можно прийти к выводу, что данная глава подразумевает определенную градацию форм участия населения в осуществлении местного самоуправления: во-первых, это осуществление населением местного самоуправления; во-вторых, это участие в осуществлении местного самоуправления .

Рассматривая формы непосредственного участия населения в управлении муниципальным образованием, необходимо отметить их классификацию по юридическому значению: императивные, консультативные, регулятивные. К консультативным формам относятся публичные слушания и опрос граждан. Необходимость совершенствования механизмов осуществления населением местного самоуправления с помощью консультативных форм уже назрела. По данным субъектов Российской Федерации, в 2007 г. было проведено 47 985 публичных слушаний, на которые было вынесено 50 тыс. вопросов. Эти цифры говорят о значимости консультативных форм в механизме осуществления населением местного самоуправления. Представляется, что количество не свидетельствует о качестве рассматриваемого явления .

Так, количество жителей города Рязани, участвующих в публичных слушаниях, колеблется от 10 до 79 человек (информация предоставлена Администрацией города Рязани). Процент участников публичных слушаний от общей массы населения муниципального образования г. Рязань достаточно низкий – примерно 0,00011%. Еще более острая ситуация складывается в районах Рязанской области. Так, в Скопинском районе в 2007 г .

было проведено 11 публичных слушаний, численность участников, колеблется от 10 до 28 человек (информация предоставлена Скопинской районной Думой). В Заокском сельском поселении Рязанского муниципального района Рязанской области за два года состоялось 2 публичных слушания, на которых присутствовали 33 и 23 жителя соответственно. В Семеновском сельском поселении Рязанского муниципального района Рязанской области за два года было проведено также 2 публичных слушания, на которых присутствовали 75 и 53 жителя соответственно. В Мурминском сельском поселении Рязанского муниципального района Рязанской области за два года состоялись 2 публичных слушания, на которых присутствовали 35 и 21 житель. В Рязанском муниципальном районе Рязанской области за период с 2005 по 2007 гг. было проведено 6 публичных слушаний, численность участвующих в них жителей колеблется от 11 до 112 жителей. Таким образом, анализ представленной администрациями муниципальных образований Рязанской области информации позволяет сделать вывод о необходимости совершенствования механизмов публичных слушаний .

Представляется, что выход из сложившейся ситуации возможен при внедрении в процесс осуществления населением местного самоуправления современных информационных технологий. Одним из таких направлений должно стать применение информационно-телекоммуникационных сетей (в частности, сети Интернет) в осуществлении местного самоуправления при реализации консультативных форм .

Доклады победителей международной межвузовской конференции Резкие качественные изменения роли телекоммуникационных сетей в жизни общества проявляются, учитывая опыт многих стран, после того, как услугами этих сетей начинают пользоваться более 15% населения страны. По данным фонда «Общественное мнение», сегодня Интернетом в России пользуются уже 20% населения, а значит, можно с уверенностью утверждать, что влияние Интернета и сетевых коммуникаций будет только возрастать. Апробация механизмов применения информационных технологий в реализации форм прямой демократии на местном уровне позволит создать необходимую опытную базу для дальнейшего внедрения информационных технологий в осуществлении непосредственной демократии .

Представляется, что первые такие шаги должны быть сделаны именно в процессе реализации консультативных форм осуществления населением местного самоуправления .

Применение информационных технологий в процессе проведения публичных слушаний и опроса населения позволит дополнительно привлечь граждан к осуществлению местного самоуправления .

Отметим, что мы не предлагаем создание новой формы осуществления населением местного самоуправления, а только лишь рассматриваем возможность применения новых механизмов в реализации форм непосредственного народовластия, в частности публичных слушаний и опроса граждан .

Учитывая это, необходимо определиться с местом электронных публичных слушаний (далее – ЭПС) в системе стадий проведения самих публичных слушаний (далее – ПС) .

Механизм реализации ПС включает несколько стадий: осознание необходимости проведения ПС, инициирование и назначение ПС, подготовка ПС, непосредственно проведение и реализация решений, принятых на публичных слушаниях .

После того как необходимость в проведении ПС уже назрела в обществе, заработал механизм инициирования, можно говорить о ЭПС. По нашему мнению, ЭПС должны в обязательном порядке проводиться по всем вопросам, по которым проводятся сами публичные слушания. Благодаря этому, возможно во многом повысить качество принимаемых решений. Ведь качество зависит от количества высказанных мнений и взглядов .

Проведение же электронных публичных слушаний позволит привлечь дополнительное количество жителей муниципальных образований .

В опубликовании информации о проведении публичных слушаний указывается официальный сайт в Интернете муниципального образования и устанавливаются сроки направления предложений по обсуждаемым вопросам публичных слушаний. Также дополнительно может сообщаться информация о возможности участия жителей в публичных слушаниях в веб-конференции. Граждане, которые хотят выразить свое мнение, но не могут присутствовать на публичных слушаниях вследствие занятости, могут направить в установленный срок текстовое обращение на официальный

LEX RUSSICA (НАУЧНЫЕ ТРУДЫ МГЮА) №5

сайт муниципального образования и обсудить его с участниками чата или выступить на публичных слушаниях в формате веб-конференции .

Таким образом, проведение электронных публичных слушаний может быть включено в стадию подготовки публичных слушаний. Жители муниципального образования обсуждают вопросы, вынесенные на публичные слушания, до проведения самих ПС. Обсуждение проходит в формате чата. При регистрации желающие участвовать в публичных слушаниях заполняют регистрационную карту, в которой указывается Ф.И.О., место постоянной регистрации, паспортные данные. Администратор следит за порядком в ходе обсуждения.

Участников ЭПС, ведущих себя недостойно:

нецензурно выражающихся, оскорбляющих отдельных граждан или их группы, организации, органы государственной власти и местного самоуправления, удаляют из чата. Обсуждение на сайте может идти несколько дней. Это должно способствовать привлечению большего количества жителей муниципального образования для участия в публичных слушаниях .

После окончания обсуждения в Интернете вопросов, связанных с темой публичных слушаний, администратор систематизирует полученные данные и направляет их в орган муниципальной власти, ответственный за проведение публичных слушаний .

Информация, полученная в процессе проведения ЭПС, оглашается на публичных слушаниях и обсуждается участниками .

В процессе проведения самих публичных слушаний граждане могут участвовать в веб-конференции. Они обсуждают проблемы, связанные с темой проведения публичных слушаний, высказывают собственное мнение .

В стадии реализации решений, принятых на публичных слушаниях, учитываются мнения жителей муниципального образования, полученные посредством Интернета. Жителям, направившим свои обращения по электронной почте, направляется ответ с приложением материалов, отражающих решение публичных слушаний .

Возможности обмена информацией в электронной цифровой форме посредством современных информационных технологий и сервисов сети Интернет общепризнанны и широко используются в гражданском обороте .

Не использовать их для целей государственного управления – значит уменьшать эффективность последнего .

Опрос как самостоятельная форма осуществления местного самоуправления также дополнительно может проводиться на официальном сайте муниципального образования. Данные в ходе проведения опроса в сети Интернет суммируются с данными «реального» опроса. Причем необязательно, чтобы временные рамки опроса на сайте муниципального образования и опроса на улицах муниципального образования совпадали .

Таким образом, проведение ЭПС в механизме проведения публичных слушаний и опроса на официальном сайте муниципального образования дадут, с одной стороны, более полную картину взглядов жителей муниципальных образований, с другой – позволят высказать свое мнение по Доклады победителей международной межвузовской конференции обсуждаемым вопросам на публичных слушаниях тем жителям, которые по тем или иным причинам не могут принять участие в публичных слушаниях. Также с помощью проведения опроса на официальном сайте муниципального образования возможно дополнительное привлечение жителей к осуществлению местного самоуправления .

Кроме того, применение ЭПС в механизме проведения публичных слушаний и опроса на официальном сайте муниципального образования, с одной стороны, не требует дополнительных финансовых обременений муниципальных образований, а с другой – позволяет поставить на качественно новый уровень реализацию консультативных форм непосредственной демократии .

Е.А. КИТАЕВА*

РОЛЬ РЕШЕНИЙ ЕВРОПЕЙСКОГО СУДА ПО

ПРАВАМ ЧЕЛОВЕКА В ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ

РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Вступление в силу Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод, которое состоялось в отношении Российской Федерации в 1998 г., необходимо рассматривать как начало нового этапа в развитии отечественной правовой системы. Этим действием юридического характера Россия возложила на себя соответствующие обязательства, прикоснулась к основным европейским достижениям в области защиты личных и политических прав и свобод человека и гражданина, получила возможность участвовать в создании и утверждении общеевропейских стандартов .

Вследствие ратификации Европейской конвенции появилась возможность обращения с жалобами в Европейский Суд по правам человека, новые горизонты приобрело действие ст. 46 Конституции РФ, которая предусматривает право каждого «в соответствии с международными договорами Российской Федерации обращаться в межгосударственные органы по защите прав и свобод человека, если исчерпаны все имеющиеся внутригосударственные формы защиты». Принципиальной особенностью решений Европейского Суда является их обязательность .

Стандарты Европейского Суда в сфере прав и свобод человека основаны на толковании Европейской конвенции. Европейский Суд, рас

–  –  –

сматривая жалобы, подвергает толкованию положения Европейской конвенции применительно к конкретному делу, и в процессе толкования нормы Европейской конвенции приобретают новый смысл. На сегодняшний день невозможно воспринимать статьи Европейской конвенции без учета многолетней практики Европейского Суда. В связи с этим многим ученым представляется упрощенной точка зрения, в соответствии с которой международные договоры включаются в российскую правовую систему, а решения международных судебных инстанций – нет. Если разделять подобную точку зрения, следует рассматривать Конституцию США в отрыве от существующей практики Верховного Суда США. Следовательно, необходимо выяснить взаимосвязь между Европейской конвенцией и Конституцией РФ .

Европейская конвенция – базовый документ Совета Европы. Также следует отметить, что Конституция РФ разрабатывалась еще до вступления России в Совет Европы и во многом ориентирована на европейские стандарты. После ратификации данной Конвенции она стала непосредственно воздействовать на конституционное законодательство стран, которые признали прямое действие и приоритет Европейской конвенции по отношению к национальным законам (например, Чехия, Румыния, Польша) .

В целом нужно признать, что государства – члены Совета Европы не выработали какого-либо единого подхода к определению соотношения юридической силы положений Европейской конвенции и национального законодательства .

Именно сейчас в российской правовой науке идет процесс формирования подходов, критериев, взглядов на решения Европейского Суда как на судебные акты, на их значение и место в российской правовой системе .

Конституция РФ в ч. 4 ст. 15 закрепляет приоритет международного договора перед внутренним законом и одновременно указывает на взаимосвязь общепризнанных принципов международного права, регулирующих права и свободы человека и гражданина, и соответствующих положений российской Конституции (ч. 1 ст. 17). Из указанного конституционного положения отечественные правоведы применительно к Конвенции делают взаимоисключающие выводы. Некоторые из них полагают, что Конвенция как часть российской правовой системы на основании ч. 4 ст. 15 Конституции РФ и Федерального закона «О ратификации Конвенции о защите прав человека и основных свобод и Протоколов к ней» имеет приоритет над федеральным законодательством и Конституцией РФ в части прав и свобод человека. Соответственно, решения Европейского Суда, в которых раскрывается содержание прав и свобод человека, гарантированных Конвенцией и Протоколами к ней, также следует рассматривать как приоритетные для российского законодателя и правоприменителя. Например, по мнению М.А. Заниной, прецедентное право Европейского Суда утверждает безусловный практический приоритет Конвенции над национальными конституциями, поскольку цели Конвенции могут быть достигнуты лишь тогда, когда они будут обладать высшей юридической силой Доклады победителей международной межвузовской конференции над любой нормой национального закона, включая Конституцию. При этом решение проблемы о том, какое место в иерархии норм права необходимо отводить Конвенции, не зависит исключительно от воли государства, оно должно определяться судебным толкованием, даваемым ей Судом» .

По мнению других правоведов, Конвенция о защите прав человека и основных свобод, являясь частью российской правовой системы, имеет приоритет лишь над федеральным законодательством, т.е. «выше» Конвенции не только Конституция РФ, но и Федеральные конституционные законы РФ. Так, В.Д. Зорькин полагает, что в силу ч. 4 ст. 15 Конституции РФ Конвенция включена в российскую правовую систему в качестве международного договора и пользуется приоритетом по отношению к федеральным законам .

При этом, исходя из высказываний ряда ученых, место Конвенции в российской правовой системе не предопределяет место решений Европейского Суда среди источников права России. Так, по мнению М.Н. Марченко, говоря об инкорпорировании Конвенции в правовую систему России и о признании прецедентного характера решений Суда, следует заметить, что речь идет о принципиально разных юридических актах и, соответственно, о необходимости дифференцированного подхода при решении вопроса, касающегося их рассмотрения в качестве составной части правовой системы России .

Учитывая, что многие отечественные правоведы рассматривают решения Европейского Суда по правам человека как прецеденты, они очень осторожно высказываются по вопросу о месте этих актов в российском праве, не отрицая значения и влияния прецедента на российскую судебную практику, но и не признавая его источником российского права .

Сейчас уже Верховный Суд РФ в каждом постановлении Пленума ориентирует суды на применение практики Европейского Суда по правам человека .

В частности, о необходимости применения правовых позиций Европейского Суда по правам человека говорится в п. 10–15 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 10 октября 2003 г. № 5 «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации», в п. 4 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 19 декабря 2003 г. № 23 «О судебном решении», в преамбуле, п. 1, 9 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24 февраля 2005 г. № 3 «О судебной практике по делам о защите чести и достоинства граждан, а также деловой репутации граждан и юридических лиц» .

Высший Арбитражный Суд РФ выпустил специальное информационное письмо 20 декабря 1999 г. № С1–7/СМП–1341 «Об основных положениях, применяемых Европейским Судом по правам человека при защите имущественных прав и права на правосудие», в котором ориентировал арбитражные суды на соблюдение положений, сформулированных Европей

<

LEX RUSSICA (НАУЧНЫЕ ТРУДЫ МГЮА) №5

ским Судом по правам человека и направленных на защиту имущественных прав и права на правосудие .

Конституционный Суд РФ впервые сослался на постановления Европейского Суда по правам человека в своем постановлении от 23 ноября 1999 г. № 16–П по делу о проверке конституционности абз. 3 и 4 п. 3 ст. 27 Федерального закона «О свободе совести и религиозных объединениях» в связи с жалобами Религиозного общества Свидетелей Иеговы в городе Ярославле и религиозного объединения «Христианская Церковь прославления», указав, что постановления Европейского Суда по правам человека от 25 мая 1993 г. и от 26 сентября 1996 г. разъясняют характер и масштаб обязательств государства, вытекающих из ст. 9 названной Конвенции .

Причем в данном постановлении Конституционный Суд РФ только ссылается на постановления Европейского Суда по правам человека, не раскрывая, на какую часть постановления он сослался и какая правовая позиция Европейского Суда была использована Конституционным Судом РФ для обоснования своих выводов .

Таким образом, высшие судебные инстанции однозначно высказались об обязательности правовых позиций Европейского Суда по правам человека, отраженных в его постановлениях и решениях в части толкования и применения Европейской Конвенции. Причем данные толкования, содержащиеся в постановлениях и решениях Европейского Суда по правам человека, вынесенные при рассмотрении жалоб против других государств, также обязательны, как и толкования, содержащиеся в постановлениях и решениях, вынесенных против России .

По мнению В.А. Канашевского, О.И. Тиунова и П. Лаптева, из Федерального закона «О ратификации Конвенции о защите прав человека и основных свобод и Протоколов к ней» следует, что обязательными для Российской Федерации являются только те решения Европейского Суда, которые вынесены в отношении России, а не вся практика Европейского Суда, хотя фактически другие решения российские судьи не могут не учитывать в силу действия правила прецедента .

Если сравнить выводы правоведов по вопросу о месте решений Европейского Суда в системе российского права с их мнениями о том, что прецедентами являются не сами решения, а высказанные в них правовые позиции Суда, то можно сделать вывод, что ученые предлагают практикам руководствоваться именно правовыми позициями Суда. Вместе с тем в российских научных публикациях такого вывода не делается, и теоретическая дискуссия о правовых позициях Суда не пересекается с дискуссией о месте решений этого органа в системе российского права .

Доклады победителей международной межвузовской конференции Д.В. КИРИЧЕНКО*

ПРОБЛЕМЫ ЭФФЕКТИВНОСТИ ВЕДЕНИЯ

РЕЕСТРА СОБСТВЕННОСТИ РОССИЙСКОЙ

ФЕДЕРАЦИИ, НАХОДЯЩЕЙСЯ ЗА РУБЕЖОМ

Постановлением Правительства РФ от 5 января 1995 г. № 14 «Об управлении федеральной собственностью, находящейся за рубежом» Минимущество России обязано совместно с другими органами в течение 1996 г. обеспечить создание системы учета и ведения Реестра федеральной собственности, находящейся за рубежом. Вопрос об осуществлении поиска неучтенного имущества бывшего СССР стал актуальным в 1995 г., когда была активизирована работа по поиску и восстановлению прав собственности России на имущество бывшего СССР. В связи с нарушением сроков создания указанного Реестра Правительство РФ утвердило в 1998 г. Положение об учете федерального имущества и ведении Реестра федерального имущества .

Под Реестром понимается федеральная информационная система, представляющая собой совокупность построенных на единых методологических и программно-технических принципах государственных баз данных, содержащих перечни объектов учета и данные о них, при этом, согласно положению о ведении Реестра, объекту учета, прошедшему процедуру учета, присваивается реестровый номер, а владельцу направляется свидетельство о регистрации .

Система в рамках Росимущества имеет название СИОД (Система информационного обеспечения деятельности) Росимущества .

Объектами учета Реестра, расположенными как на территории Российской Федерации, так и за рубежом, являются: земельные участки, участки леса, недр, водные объекты и другие природные объекты (ресурсы), находящиеся в федеральной собственности; федеральное имущество, закрепленное на разаличных правах за государственными предприятиями и учреждениями; находящиеся в федеральной собственности акции (доли, вклады) хозяйственных обществ и товариществ, а также имеющееся у них федеральное имущество, не вошедшее в уставный (складочный) капитал;

иное, находящееся в федеральной собственности недвижимое и движимое

–  –  –

имущество, в том числе переданное в пользование, аренду, залог и по иным основаниям .

Основываясь на данных Отчета Счетной Палаты РФ о результатах контрольного мероприятия «Проверка законности отчуждения и передачи государственной собственности СССР и федеральной собственности Российской Федерации за рубежом иностранным и российским юридическим и физическим лицам, а также законности права владения и распоряжения зарубежными финансовыми активами», работу по созданию и ведению такого Реестра нельзя признать эффективной по следующим причинам:

– окончательно не внесены данные обо всех объектах собственности Российской Федерации, находящейся за рубежом;

– абсолютно закрытый характер ведения Реестра государственной собственности для средств массовой информации и граждан. Информация считается практически внутриведомственной;

– разработанная система имеет значительные технические недоработки – отсутствие возможности подсчета итогов, арендной платы, вывода на печать и т.д.;

– некоторым объектам учета не присвоены реестровые номера .

Кроме того, в нарушение п. 13 Постановления Правительства РФ от 3 июля 1998 г. № 696 «Об организации учета федерального имущества и ведения Реестра федерального имущества» производилось отчуждение федерального имущества, не внесенного в Реестр (Информация об отчужденных объектах является крайне недоступной. По непроверенным источникам, официально имело место всего несколько сделок, связанных с отчуждением имущества на территории Ирландии и Монголии. Дело в том, что каждая сделка должна проходить через сложную процедуру согласования, что значительно усложняет оперативный характер отчуждения собственности.);

– дублирование функций по ведению Реестра собственности, находящейся за рубежом (одновременно с Росимуществом данные реестры ведут Управление делами Президента РФ, МИД РФ, МЭРТ РФ, а также Минобороны РФ в рамках своих полномочий);

– оперативность отображения данных о том или ином объекте часто не отвечает необходимым требованиям. Так, если объект был приобретен в собственность государства в начале года, то полные данные о нем, учитывая процедуру обработки данных, прохождения информации через соответствующие инстанции, появятся в Реестре только через несколько месяцев. А вот уточняющая информация, а также актуальные данные могут не появиться вообще (постоянная работа исполнителей), так как наличие данных о конкретном объекте, пусть и неактуальных, будет являться фактическим выполнением обязательств по ведению Реестра;

– информационная база данных основана на материалах инвентаризации, которая зачастую была проведена недолжным образом или с нарушениями. В частности, официальными проверками установлено, что в информационную базу необоснованно включены объекты имущественных комплексов, находящихся в долгосрочной аренде, объекты, находящиеся Доклады победителей международной межвузовской конференции при международных организациях, а также арендованные российскими государственными организациями и учреждениями у иностранных юридических и физических лиц. Только за счет последнего показателя стоимость недвижимого имущества завышена на 30,2 млн долл. США. Стоимость объектов федеральной собственности, находящейся за рубежом, Росимуществом России отражена без учета переоценки, что привело к ее значительному снижению. Занижение балансовой стоимости объектов недвижимости, находящейся за рубежом, показательно на примере только 1 объекта в г. Лусака, Замбия. Балансовая стоимость земельного участка Торгового представительства площадью 3,6 га с домом, площадью 568,8 кв. м, по данным информационной базы Минимущества России, составляет 281 руб., а по данным независимого оценщика – компании «Эрнст энд Янг (СНГ) Лимитед» рыночная стоимость данного объекта не менее 190 тыс .

долл. США;

– проверками установлены значительные расхождения в балансовой стоимости объектов федерального недвижимого имущества за рубежом данных Росимущества России с данными федеральных министерств, ведомств, предприятий и организаций .

Можно назвать еще несколько недостатков, которые могут иметь место при ведении Реестра собственности Российской Федерации, находящейся за рубежом, намного важнее выработать пути разработки концепции увеличения эффективности ведения Реестра, так как это позволит решать проблемы, связанные с эффективным управлением и распоряжением собственностью России, находящейся за рубежом. Такие концепции продолжают разрабатываться как в рамках специальных государственных и частных программ, так и в рамках научных работ ученых. Залог успеха любой компании – налаженная работа с бухгалтерией и делопроизводством, обязательные элементы четкой и эффективной работы на перспективу; также и правильное ведение Реестра государственной собственности за рубежом – залог эффективного управления и распоряжения последней .

–  –  –

В.О. КОВАЛЬ*

ФЕНОМЕН ИДЕАЛА «ПРАВДЫ» КАК

ОСНОВНОГО АРХЕТИПА РУССКОЙ

ПРАВОВОЙ КУЛЬТУРЫ

В современной России ощущается острая ностальгия по идеалу, по забытым и поруганным ценностям, по библейскому «не хлебом единым» .

Растет понимание того, что современное потребительское общество обязано своей относительной устойчивостью не самому себе, а тому, что унаследовано им от традиций. Потому столь необходимо погружение в историческое пространство народа с целью выявления фундаментальных основ его правовой культуры .

Одним из основных фрагментов в национальном ментальном фонде, на мой взгляд, выступает вечный поиск «правды», желание построить «государство правды». Идеал «правды» стал своеобразной колыбелью российской государственности: правдою устроилось царство, правдою стали послушными слуги государевы, правдою утешаются бедные и плачущие .

А.Л. Юрганов пишет, что правдой (или неправдой) в Древней Руси определяли едва ли не все деяния человека. «Правду» можно было дать, т.е. отнестись справедливо, либо принести клятву. «Правду» можно было затерять, утратив представление о добре и зле... и погубить – собственной виной .

Человек мог жить по «правде», потому что она – Божьи заповеди и церковные правила. И мог судиться по ней, потому что «правда» – суд, а также судебные испытания и даже пошлина за призыв в суд свидетеля .

Вписавшись в архитектонические структуры отечественной ментальности, феномен идеала «правды» прослеживается во многих политикоправовых и социальных практиках русского народа .

В апокрифах, пришедших на Русь из Византии, но позже развивавшихся уже на русской почве, мотив борьбы Правды и Кривды предстает как противостояние двух основополагающих космических начал:

...И не два зверя соходилися,

Промежду собою подиралися:

И то было у нас на сырой земли, На сырой земли, на святой Руси, Соходилися Правда с Кривдою...,

–  –  –

Доклады победителей международной межвузовской конференции

– поэтически повествует об этой борьбе «Голубиная книга». Апокрифы, как пишет В.М. Хачатурян, занимают промежуточное положение между официальной церковной литературой, будучи связаны с нею тематически, и литературой народной. Апокрифическое мировидение приближалось к культурной парадигме простого народа, в среде которого апокрифы и были особенно популярны. Так, историческому сознанию древности и Средневековья было свойственно видеть в качестве движущих сил истории сверхъестественные силы (чему вполне отвечает мотив борьбы Правды с Кривдой). Антитеза Правда–Кривда достаточно бесконфликтно вписывалась в христианскую картину мира, хотя по существу перед нами – мифологическая оппозиция, не имеющая прямого отношения к христианским догматам .

Русская государственность, как православная, т.е. отмеченная свыше, воплощает и отстаивает не столько греховные земные интересы (богатство и власть), сколько высшие, мироспасительные. Для защиты сакральных ценностей государству необходим «природный» царь, получивший «свой трон в наследство от прародителей соизволением Божьим», ибо только он и его народ истинно способны служить «правде». Выбранный «хотением многомятежной толпы» царь и общество пребывают в разных плоскостях и уже не несут никакой взаимной ответственности за существование святой Руси. Древнерусское право статус князя никак не определяло. В Русской Правде он нигде не был представлен как лицо конкретных правоотношений. Даже в случаях посягательства на его имущество он присутствовал как надзаконное лицо, конкретное правоотношение строилось с нижестоящими лицами. Это было проявлением тех сторон правосознания, которые ставили князя выше закона и вне его. Отсюда вытекает персонифицированность символа государственной власти и национальной чести в фигуре «государя» в рамках отечественной социально-юридической парадигмы .

Понимание законности в сознании русского народа опять же неразрывно связано с понятием «правды». В свое время Ф.В. Тарановский писал обо всей византийско-правовой традиции, в которой были выработаны свои понимание и принципы «объективной законности», не менее твердые и обязательные для государственной власти, чем законность мира западноримской культуры. Механизм разрешения межсословного «перетягивания одеяла» прав и свобод связывался с сохранением «правды», «правды внутренней», основанной на внутреннем убеждении и связанным с ним «бытовом предании». Уже в последующей реконструкции данного синкретического образования выстраивается целый синонимический ряд: «право», «закон», «справедливость». К примеру, в Повести временных лет «право»

и «правда» употребляются летописцем как «равноценные» слова:

«…Изъгнаша Варяги за море, и не даша имъ дани, и почаша сами в собе володети, и не бе в них правды, и въста родъ на родъ, и почаша воевати сами на ся. И реша сами в себе: поищем собе князя, иже бы володел нами и судил по праву…». Именно «по правде» правящий «природный государь»

LEX RUSSICA (НАУЧНЫЕ ТРУДЫ МГЮА) №5

обязывался вести политику, обеспечивающую всем «православным христианам тишину, покой и благоденствие». К примеру, выдающийся государственный деятель Древней Руси Владимир Мономах придает особое значение милостыне в своем «Поучении». Мономах рассматривал «милостыню изобильную» как «основу всякого добра», а следовательно, государственного спокойствия. В «Поучении» содержатся бесчисленные призывы к правде, к законности, человеколюбию. Конечные интересы подобных наставлений сосредоточены на том, чтобы направить государственную власть на проведение здравой прагматической политики, не допускающей социальных потрясений. Но помощь низам вовсе не была основной линией государственной политики. Мудрость единоличной княжеской власти целиком определяет достижение «гражданского мира» и социальной стабильности. Князю, в конце концов, принадлежит решающее слово в определении неправды. И он безапелляционно заявляет, что не видел за всю свою жизнь «праведника покинутым и потомков его нищенствующих» .

Следовательно, по мнению князя, масса обездоленных не может расчитывать на государственную помощь и обвинять государство в собственном неблагополучии .

В формировании властных отношений идеал «правды» неразрывно связан с идеалом «свободной воли». При всей своей привлекательности идеал «правды-воли» заставляет общество духовно противостоять реальным законам государства. Так, в русском языке слово «справедливость»

имеет тот же корень, что и «правда», «праведник», тогда как в английском, «справедливость» (justice) от латинского «закон». И в этом состоит ключевое отличие понимания справедливости древнерусским народом – народом, в котором столкнулись природное язычество, стихийное желание и православный аскетизм, унаследованный из Византии. Русский человек поступил справедливо потому, что несет правоту, правду в себе, западный человек – потому, что поступил в соответствии с внешним законом, который может быть суров, но справедлив .

И.Н. Крамской в 1876 г. написал картину «Созерцатель». Глубокой осенью, унылым днем, по заметанной снежным просом тропинке ступает крестьянин, весь в странной думе. Обычно исследователи творчества Крамского говорят, что в этой картине художник представил образ искателя всесветной, извечной правды. Созерцатель ищет ту внутреннюю правду, которая оправдает все, что он делает по воле своей, и, скорее всего, вопреки закону. Правда – оправдание воли. И воля должна быть выражением правды. Иначе они не имеют смысла .

Идеал «правды-воли», кристаллизуясь в динамике отношений между народом и государством, проявился в повседневных политических практиках. Так, в русском былинном эпосе властные отношения носят договорный характер, основанный на свободном согласии, а не на долге повиновения. Например, устроил князь Владимир пир и пришел на него незваный Илья Муромец. Князь Владимир рассердился, приказал засадить его в погреб и уморить голодом. «А сильные киевские богатыри рассердиДоклады победителей международной межвузовской конференции лись тут на князя Владимира, они скоро садились на добрых коней и уехали они во чисто поле: аи не будем ведь мы жить больше в Киеве, а не будем мы служить князю Владимиру» .

Принятая в социуме концепция свободы во многом определяла действие механизма государства, оформляла саму власть, что проявлялось в стихийном характере отношений не только между властью и обществом, но и в рамках самой структуры власти, т.е. между удельными князьями .

В анализе практически любого компонента русской правовой культуры идеал «правды» выступает основным элементом его формирования, поскольку данный архетип был зафиксирован в ментальном сознании на самых первых этапах складывания русского духовно-правового характера .

Идеал этот представляет собой предвосхищение совершенного состояния рода человеческого на земле. Он необходимо включает представление и убеждение, что предельно совершенное состояние является изначальным и непреходящим достоянием человеческого рода на земле, насильственно отчужденным, однако и подлежащим возврату по законной принадлежности. Таковы общие рамки идеала, названного народом Правдой (А.И. Клибанов) .

Р.М. МАСАЛАДЖИУ*

ЕДИНОЛИЧНОЕ РАССМОТРЕНИЕ ДЕЛ ПО

ПЕРЕСМОТРУ СУДЕБНЫХ АКТОВ КАК

СРЕДСТВО ОБЕСПЕЧЕНИЯ ДОСТУПНОСТИ

ПРАВОСУДИЯ В ГРАЖДАНСКОМ И

АРБИТРАЖНОМ ПРОЦЕССАХ

Доступность правосудия предполагает возможность заинтересованному лицу инициировать судебный процесс в любой судебной инстанции и с помощью процессуальных средств защиты своих прав добиться получения судебной защиты. Возможность получения судебной защиты в судах проверочных инстанций далеко не всегда доступна для заинтересованных лиц .

В судах апелляционной инстанции в арбитражном процессе, а также в судах кассационной инстанции в гражданском процессе доступность получения судебной защиты осложнена чрезмерно высокой нагрузкой на судей. Согласно ст. 343 ГПК РФ, ст. 261 АПК РФ апелляционные (касса

–  –  –

ционные) жалобы, поданные с соблюдением всех требований к их форме и содержанию, принимаются к рассмотрению в соответствующей вышестоящей инстанции. Подача надлежаще оформленной жалобы на не вступивший в законную силу судебный акт является достаточным поводом для рассмотрения этой жалобы по существу в соответствующей проверочной инстанции. В связи с тем, что для рассмотрения каждой такой жалобы необходимо сформировать коллегию из трех судей, это приводит к перегрузке соответствующих судов, а тем самым – к сокращению времени на рассмотрение жалоб. Именно поэтому график работы кассационной инстанции в судах общей юрисдикции нередко строится таким образом, что на рассмотрение дела отводится лишь 10–15 минут. При таком графике судопроизводство превращается в конвейер, судьи не успевают не только проверить решение, но зачастую даже вникнуть в суть кассационной жалобы, в особенности, когда речь идет о сложных делах. Реально относительно знаком с делом лишь судья-докладчик, два других судьи в лучшем случае могут что-то уловить «на слух», в большинстве же случаев вовсе не вмешиваются в процесс, всецело полагаясь на мнение судьи, знакомившегося с делом. Коллегиальность суда, имеющая целью максимально объективное рассмотрение дела, в подобных условиях оборачивается своей противоположностью и превращается в фактическое препятствие к доступу к правосудию .

В судах надзорной инстанции в гражданском и арбитражном процессах возможность получения судебной защиты затруднена, главным образом, существующим «фильтром» надзорных жалоб, посредством которого отклоняются и возвращаются без рассмотрения по существу жалобы, якобы «не заслуживающие» надзорного рассмотрения. Наличие этапа допуска («фильтрации») надзорных жалоб является наиболее существенным препятствием на пути обеспечения доступности правосудия в надзоре .

Причем существование в надзорном производстве этапа предварительного рассмотрения надзорных жалоб также связано с сохранением коллегиального порядка рассмотрения жалоб по существу .

Коллегиальность надзорного пересмотра оборачивается довольно сложным порядком прохождения надзорных жалоб, в процессе которого большинство жалоб «отфильтровывается» до такого их количества, которое реально может рассмотреть надзорная инстанция. Заинтересованные лица права на рассмотрение по существу поданной надзорной жалобы не имеют. Им принадлежит лишь право на инициирование механизма надзорного пересмотра и передачу жалобы вместе с делом на изучение должностному лицу суда. На этом этапе заявитель законным образом никак не может повлиять на решение вопроса о передаче его жалобы на рассмотрение по существу, так как никаких гарантий в отношении совершения должностными лицами суда тех или иных действий у заявителей нет. Поэтому будет жалоба рассмотрена по существу судом надзорной инстанции или нет полностью зависит от усмотрения должностных лиц суда. И самое главное – количество рассмотренных по существу надзорных жалоб не Доклады победителей международной межвузовской конференции может быть больше, чем позволяют объективные реалии, связанные с общей загруженностью судей соответствующих судов надзорных инстанций .

В связи с этим по большинству поданных и принятых к рассмотрению надзорных жалоб заинтересованные лица получают лишь «отказные» определения, в лучшем случае – с указанием мотивов отказа. Коллегиальность в надзорной инстанции также превращается в фактическое препятствие к доступу к правосудию .

Так, в 2004 г. в Высшем Арбитражном Суде РФ было передано на рассмотрение по существу в Президиум 224 дела (1,4% от числа рассмотренных заявлений); в 2005 г. – 379 дел (2,3% от числа рассмотренных); в 2006 г. – 296 дел (1,8% от числа рассмотренных). По большинству жалоб заявители получили определения об отказе в передаче дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ с формулировками об отсутствии оснований, предусмотренных ч. 4 ст. 299 и ст. 304 АПК, которые являются не более чем формальными отписками, фактически свидетельствующими об отказе в доступе к правосудию .

Схожая ситуация и с показателями рассмотрения гражданских дел в порядке надзора в судах общей юрисдикции. В 2005 г. на рассмотрение по существу в соответствующую надзорную инстанцию было передано 20 тыс. жалоб (12,5% от числа рассмотренных); в 2006 г. – 21,3 тыс. жалоб (13,31% от числа рассмотренных) .

Доступность правосудия при проверке судебных актов в порядке надзора должна проявляться в наличии гарантированного права на обращение в суд надзорной инстанции в порядке, четко установленном законом и не допускающим субъективизма при его применении. Между тем существующий «фильтр» надзорных жалоб, позволяющий отказывать в передаче для рассмотрения по существу по подавляющему большинству жалоб, позволяет говорить не об эффективной системе надзорного обжалования и об отсутствии субъективного фактора, а о фактическом произволе должностных лиц суда, которым передаются принятые к рассмотрению надзорные жалобы для их предварительного «отсеивания». Деятельность должностных лиц суда на этапах «фильтрации» жалоб проводится вне процессуальной формы, без проведения судебного заседания с извещением сторон и без соблюдения каких-либо принципов процесса. Обжалование незаконных, по мнению заявителей, отказных определений процессуальным законом не предусмотрено .

Для повышения доступности правосудия требуется разработка предложений, которые, с одной стороны, обеспечивали бы разгрузку суда, а с другой – позволяли бы существенно повысить уровень процессуальных гарантий участников процесса. В литературе справедливо указывается, что в процессуальном законодательстве присутствуют факторы, существование которых в принципе не вызывается необходимостью защиты прав спорящих субъектов. Эти «процессуальные излишества» оказывают отрицательное влияние на доступность правосудия в целом .

LEX RUSSICA (НАУЧНЫЕ ТРУДЫ МГЮА) №5

В настоящее время как в судах общей юрисдикции, так и в арбитражных судах подавляющее большинство дел по первой инстанции рассматривается в рамках гражданского судопроизводства судьями единолично. И с укреплением независимости судебной власти в целом и каждого ее носителя в отдельности необходимость коллегиального рассмотрения дел объективно сокращается .

Коллегиальное рассмотрение дел в судах вышестоящих инстанций является ни чем иным, как «процессуальным излишеством», отнюдь не способствующим повышению гарантий прав заинтересованных лиц. Для обеспечения доступности правосудия в проверочных инстанциях необходимо установление единоличного порядка рассмотрения жалоб по всем тем категориям дел, которые по первой инстанции рассматриваются судьей единолично, т.е. сколько профессиональных судей рассматривало дело по существу в первой инстанции, столько же судей и должно заниматься пересмотром этого дела в апелляционном, кассационном либо надзорном порядке. Если закон позволяет судье единолично разрешать по существу дело в первой инстанции, то для другого квалифицированного судьи не будет проблемой проверить судебный акт в апелляционном, кассационном или надзорном порядке. Коллегиальное рассмотрение дела мало прибавляет и в плане профессионализации процесса: если судья компетентен в рассматриваемом вопросе, то он вполне способен принять решение единолично. Тем более, что в судах вышестоящих инстанций, в особенности в Верховном Суде и в Высшем Арбитражном Суде, работают судьи в целом более квалифицированные, чем в нижестоящих судах, а при единоличном рассмотрении дела максимальное значение имеет профессиональный уровень квалификации судьи .

Единоличное рассмотрение дел в судах второй инстанции позволит отказаться от «конвейерного» режима работы и создаст условия для введения пересмотра по типу полной апелляции .

Единоличное рассмотрение дел в судах надзорной инстанции позволит за счет увеличения числа освободившихся судей отказаться от этапа предварительного рассмотрения надзорных жалоб и гарантировать заинтересованным лицам право на обращение в суд надзорной инстанции, которому будет корреспондировать обязанность суда надзорной инстанции рассмотреть надлежащим образом поданные надзорные жалобы по существу в судебном заседании с извещением всех заинтересованных лиц и соблюдением всех требований процессуальной формы, что, в свою очередь, позволит снизить количество ошибочных судебных актов. А, как известно, именно количеством судебных ошибок определяется качество правосудия .

Доклады победителей международной межвузовской конференции М.Н.

МАТОХНЮК*

ВСТУПЛЕНИЕ УКРАИНЫ И РОССИИ В ВТО:

КРАЙНЯЯ НЕОБХОДИМОСТЬ ИЛИ СТОИТ

ПОВРЕМЕНИТЬ?

Одним из определяющих качеств сегодняшнего мира является процесс экономической глобализации, характеризующийся высоким уровнем международной торговли и иностранного прямого инвестирования. Экономическая глобализация в общем и международная торговля и иностранное прямое инвестирование в частности предлагают беспрецедентную возможность искоренить бедность и голод во всем мире .

Всемирный Банк, оценивая отмену всех торговых барьеров, пришел к выводу, что это позволит увеличить глобальный доход на 2,8 трлн. долл .

США и вывести из нищеты около 320 млн людей к 2015 г .

Тем не менее, чтобы обеспечить эту возможность, экономическая глобализация должна управляться и регулироваться на международном уровне. В противном случае, экономическая глобализация, вероятнее всего, станет проклятием, нежели благословением для человечества, обостряя экономическое неравенство, социальную несправедливость, ухудшая состояние окружающей среды и приводя к культурному вырождению .

Джозеф Стиглиц, главный экономист Всемирного Банка и лауреат Нобелевской премии в сфере экономики, в 2001 г. описал концепцию глобализации таким образом: «…Более близкая интеграция стран и народов мира, вызванная чрезвычайным сокращением стоимости транспортировки и коммуникации, и устранение всех искусственных барьеров для потока товаров, услуг, капитала, знаний и (в меньшей степени) людей через границы» .

Томас Фридмэн определил глобализацию несколько иначе: «…Это неизбежная интеграция рынков, национальных государств и технологий до степени никогда не виданной ранее – путем создания индивидам, корпорациям и национальным государствам возможностей сообщаться по всему миру дальше, быстрее, глубже и дешевле чем никогда прежде, и облегчение возможности миру проникнуть в индивидов, корпорации и национальные государства дальше, быстрее, глубже и дешевле чем никогда прежде» .

© Матохнюк М.Н., 2008 * Студентка Национальной юридической академии Украины им. Ярослава Мудрого .

–  –  –

Цель борьбы с бедностью как одна из перспективных задач глобализации представляется скорее миловидным антуражем, громким лозунгом, нежели первоочередной проблемой, которая заставляет страны мира объединять свои усилия в процессе создания мировой торговой системы .

Более желанным и прагматичным является получение сверхдоходов, приобретение которых станет возможным в результате отмены импортных тарифов и других препятствий в торговле. По подсчетам ВТО, в результате влияния договоренностей, достигнутых государствами-членами в рамках многосторонних переговоров уругвайского раунда, который закончился в 1994 г., мировые доходы увеличились на сумму от 109 до 510 млрд долл .

США (в зависимости от предположений при проведении расчетов и возможных погрешностей). Более поздние исследования подтвердили правильность этих расчетов. Экономисты подсчитали, что при снижении на треть суммарного уровня торговых препятствий, перемещение сельскохозяйственной продукции, промышленных товаров и услуг обеспечило рост мировой экономики на 613 млрд долл. США. Вывод – международная торговля увеличивает интегрированную прибыль государств .

На сегодняшний день единственными относительно крупными экономиками, которые остаются за границей ВТО, являются Россия и Украина. Все соседи Украины, кроме Беларуси и РФ, состоят в членстве ВТО, в результате этого Украина, собственно как и Россия, продолжает терять коммерческие выгоды из-за худших условий доступа на рынки этих государств. В современных условиях тесных экономических связей между странами очень сложно развивать собственную экономику вне членства в многосторонней торговой системе, которая состоит из 151 государства мира, что, в общем, составляет более 95% мировой торговли. Относительно Украины можно ожидать увеличение экспорта продукции в объеме 1 млрд .

долл. США, а при благоприятных условиях – до 1,5 млрд долл. Членство в ВТО позволит избавиться от торгово-экономической отстраненности от признанных стандартов ведения бизнеса и торговли, а также позволит активизировать экономическую деятельность украинских компаний на внешних рынках, что, в свою очередь, приведет и к росту политического влияния Украины в странах-членах .

Основные преимущества от вступления Украины в ВТО эксперты находят в следующем:

– стимул для проведения макроэкономических, структурных и институционных реформ;

– рост общей эффективности экономики, повышение качества товаров и услуг, повышение конкурентоспособности экономики;

– внедрение стабильных, прозрачных и предсказуемых правил приведет к увеличению объема и улучшению структуры инвестиций (уже на протяжении 1–2 годов после вступления в 1,5–2,0 раза с последующим сохранением в объемах больших, чем до получения членства);

– прекращение антидемпинговых расследований в отношении экспортной продукции;

Доклады победителей международной межвузовской конференции

– введение режима наибольшего благоприятствования для украинской продукции;

– снижение импортных тарифов и других нетарифных торговых барьеров;

– общее удешевление ресурсов для производства приведет к уменьшению себестоимости отечественных товаров;

– усовершенствование стандартизации и сертификации;

– возможность защиты своих интересов в соответствии с процедурой рассмотрения торговых споров;

– дополнительный рост ВВП на 1,5–2,0%;

– участие в региональных союзах и группах;

– увеличение поступлений в Государственный бюджет за счет сокращения льгот, количественного увеличения базы для взимания таможенных платежей, рост объемов производства и активизация торгового оборота;

– более широкий выбор товаров и услуг, и др .

Однако, заметим, каждая медаль имеет две стороны. С 2002 г., когда вступление России в ВТО стало более или менее очевидным, в «Российском экономическом журнале» публиковался цикл статей, посвященных прогнозированию системных, отраслевых и региональных последствий присоединения. Авторами этих публикаций аргументировалась следующая позиция: поскольку, являясь крупной мировой державой, Россия обладает рядом принципиальных мирохозяйственных конкурентных преимуществ, присоединение способно послужить ускорителем экономического развития страны; однако при нынешнем конкретном состоянии отечественной экономики, подвергшейся радикально-либералистским реформам, присоединение, форсированное ценой односторонних уступок по системным и прочим условиям, а главное – не подготовленное посредством тщательной разработки и планомерной реализации в течение как минимум десятитилетнего переходного периода особой дирижистской адаптационной стратегии – чревато самыми тяжелыми народнохозяйственными последствиями .

Украинские ученые также соглашаются с тем, что, готовясь к вступлению в ВТО, Украина должна очертить комплекс проблем в пределах собственной экономической системы, которые нужно решить еще до вхождения в организацию для того, чтобы позитивные факторы взаимодействия с международным сообществом могли перевесить в ближайшей перспективе негативные тенденции функционирования украинской экономики в жесткой конкурентной среде мирового рынка .

В сентябре 2003 г. возникла новая международная коллизия. В Ялте Украина, Россия, Беларусь и Казахстан подписали Договор о создании Единого экономического пространства (ЕЭП). Анализируя тексты Договора и Концепции развития ЕЭП, становится очевидным: механизмы сотрудничества в рамках ЕЭП сильно противоречат правилам, по которым дейст

<

LEX RUSSICA (НАУЧНЫЕ ТРУДЫ МГЮА) №5

вуют ВТО и ЕС, а также мировые экономические образования НАФТА или СЕФТА .

Каким образом разрешится эта коллизия, покажет время. А пока на протяжении двух последних лет практически завершились переговоры Украина – ВТО и подписаны все необходимые протоколы, гармонизировано украинское законодательство: внесены изменения в Таможенный кодекс Украины, законы Украины «Об обеспечении санитарного и эпидемического благополучия населения», «О качестве и безопасности продуктов и продовольственного сырья», «О ветеринарной медицине», «О карантине растений», «О стандартизации», «О подтверждении соответствия», «Об информационных агентствах», «Об издательском деле», «Об аудиторской деятельности» и др., принят закон «О технических регламентах, стандартах и процедурах оценки соответствия» .

А.Г. НИКИТИН*

РОССИЯ: СВЕТСКОСТЬ ИЛИ КЛЕРИКАЛИЗМ?

Религия как форма общественного сознания и часть культуры играет особую роль в жизни любого общества. Не является исключением и Россия, в которой в последние годы произошли коренные изменения не только в социальном статусе самой религии, увеличении числа верований и образованных на их базе юридических лиц (по данным Минюста России, в 2005 г. в России зарегистрировано свыше 70 различных религиозных организаций, включая представительства иностранных религиозных организаций), но и в способности последней оказывать воздействие на поведение людей. Указанное стало возможным благодаря созданию государством правовых и иных предпосылок для свободной деятельности религиозных организаций. Однако к чему может привести подобного рода режим наибольшего благоприятствования и поощрения со стороны государства, какова роль религии в современном российском обществе и является ли Россия сегодня светским государством, без тщательного анализа выяснить затруднительно. В целях решения данной проблемы считаем необходимым остановиться на следующих аспектах:

1. В последнее время происходит активное распространение влияния религиозных организаций благодаря созданию и включению их представителей в различные совещательные и консультативные структуры при

–  –  –

Доклады победителей международной межвузовской конференции федеральных органах государственной власти (Совет по взаимодействию с религиозными объединениями при Президенте РФ, Комиссия по вопросам религиозных объединений при Правительстве РФ), органов государственной власти субъектов РФ (Совет по делам религий при Кабинете Министров Республики Татарстан) и органов местного самоуправления (Совет по делам религий г. Казани). Подобные органы, как правило, имеют различные наименования (совет, комиссия, отдел), однако их функциональное назначение – участие религиозных организаций в разработке государственной политики по соответствующим направлениям от этого не меняется .

Наиболее показательно в этом плане сотрудничество Русской православной церкви в рамках координационных советов с Минздравсоцразвития, Минобрнауки, Минюстом и с другими органами государственной власти .

Продолжением такого взаимодействия является возложение на религиозные организации функций органов государственной власти и органов местного самоуправления. Так, Русская православная церковь, Духовное управление мусульман и некоторые другие религиозные организации участвуют в качестве исполнителей в государственных программах по профилактике правонарушений, патриотическому воспитанию граждан, работе с соотечественниками за рубежом. Полагаем, что участие религиозных организаций в таком качестве в реализации государственной политики есть не что иное, как делегирование им государственных и муниципальных полномочий, причем в тех сферах жизнедеятельности человека, на которые государство и муниципальные образования объективно не могут оказывать или оказывают наиболее слабое воздействие .

2. Далее необходимо сосредоточить внимание на таком аспекте, как влияние религии на поведение государственных (муниципальных) служащих и принятие ими соответствующих нормативно-правовых актов. Каким образом расценивать участие Президента РФ, Председателя Правительства РФ и других должностных лиц на религиозных церемониях во время религиозных праздников? Как публичную реализацию ими права на свободу вероисповедания или как использование своего служебного положения в интересах отдельных религиозных организаций для пропаганды отношения к ним? Однако и в том, и другом случае такое поведение является подтверждением государственной благосклонности к религии. Кроме того, в последнее время участились случаи освящения священнослужителями введения в действие новых зданий государственных и муниципальных органов, военной техники и т.д. Также вызывает интерес употребление в своих выступлениях Президентом РФ термина «Бог» и образованных на его основе слов и словосочетаний. Так, в своем Послании Федеральному Собранию РФ в 2003 г. В.В. Путин, говоря о «горячих точках» и локальных конфликтах, сказал: «…Россия, не дай Бог, будет сталкиваться с этими вызовами…». Аналогичные фразы можно услышать и в выступлениях глав субъектов федерации. Это не является оговорками, так как в каждом случае в официальном тексте посланий слово «Бог» пишется с заглавной буквы. При этом само существование Бога установлено нормативными правоLEX RUSSICA (НАУЧНЫЕ ТРУДЫ МГЮА) №5 выми актами. Так, в приложении 2 (текст гимна) Федерального конституционного закона «О Государственном гимне Российской Федерации» имеются такие слова: «Россия – священная наша держава… Хранимая Богом родная земля!». Более того, Трудовой кодекс РФ в ст. 112 нормативно подтвердил дату его рождения – 7 января (Рождество Христово), который является нерабочим праздничным днем на всей территории России. Подобная практика объявления религиозных праздников нерабочими праздничными днями сложилась и на уровне субъектов федерации. Так, в Республике Татарстан в соответствии со ст. 1 Закона «О праздничных и памятных днях в Республике Татарстан» праздником государственного значения является Курбан-байрам – ежегодный праздник жертвоприношения у мусульман. Полагаем, существование подобных нормативных правовых актов является прямым доказательством того, что государство признает религиозные нормы, придавая им характер юридических предписаний. Такая тенденция к замене права в его юридическом смысле религиозными постулатами также находит свое отражение и в некоторых постановлениях Государственной Думы, в частности, от 18 мая 2007 г. «В связи с воссоединением Русской православной церкви за границей с Русской православной церковью Московского патриархата», от 21 июня 2001 г. «О нарушении прав православных верующих в Эстонии», от 12 февраля 2003 г. «К Генеральному прокурору РФ В.В. Устинову в связи с проведением выставки “Осторожно: религия!”» и др., в которых орган государственной власти выражает волю тех лиц, которые исповедуют православие. Интересен в этом плане Протокол от 14 апреля 1997 г. «О мерах по реализации Меморандума о торговом сотрудничестве между Правительством Республики Татарстан и Правительством Исламской Республики Иран», который начинается словами: «Во имя Аллаха!» .

3. В ноябре 2007 г. Государственная Дума РФ приняла в первом чтении проект федерального закона № 450619–4 о внесении изменений в Закон РФ «Об образовании» и ст. 19 Федерального закона «О свободе совести и о религиозных объединениях» (в части лицензирования и аккредитации духовных образовательных учреждений), в поддержку которого поступило большое количество положительных заключений и отзывов от различных органов государственной власти, как федеральных, так и субъектов федерации. Данный проект федерального закона предусматривает наделение духовных образовательных учреждений: а) правом на получение государственной аккредитации по соответствующим направлениям подготовки (специальностям), не устанавливая государственный статус учреждения, и б) правом на выдачу выпускникам, успешно завершившим обучение по аккредитованным образовательным программам, документов государственного образца о соответствующем уровне образования, заверенных собственной печатью образовательного учреждения, не содержащей изображение Государственного герба России. Более того, духовные образовательные учреждения будут выдавать документы об образовании государственного образца с печатью, не содержащей изображение ГосударственДоклады победителей международной межвузовской конференции ного герба России. Хотя наличие печати с таким изображением является обязательным признаком такого документа. Также остается неясным ряд вопросов: какие именно религиозные организации получат такое право: все или только традиционные? Получат ли документ государственного образца с печатью, не содержащей изображение Государственного герба РФ, те лица, которые уже закончили духовные образовательные учреждения? Будет ли происходить нострификация на территории РФ документов о «духовном» образовании иностранных государств? По логике вещей, принятие данного законопроекта должно повлечь внесение изменений в приказ Минпромнауки от 31 января 2001 г. «Об утверждении номенклатуры специальностей научных работников» в части введения новой научной специальности «Религиозные науки», «Наука о Боге (Богах)» или «Богословие» .

Более того, такие предложения со стороны отдельных представителей религиозных организаций уже прозвучали .

Таким образом, можно сделать вывод, что современная Россия – это государство, в котором светскость и клерикальность тесно переплетены .

Т.С. СТЕЦУРА*

СООТНОШЕНИЕ ЧАСТНОПРАВОВЫХ И

ПУБЛИЧНО ПРАВОВЫХ НАЧАЛ В

РЕГУЛИРОВАНИИ НЕКОММЕРЧЕСКОЙ

ПРАВОЗАЩИТНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Наиболее значимыми среди некоммерческих организаций для развития институтов гражданского общества, защиты широких социальнополитических интересов являются правозащитные, или неправительственные, организации (далее – НПО). Это добровольные организации, не входящие в состав государственного аппарата, сфера деятельности которых сосредоточена в основном на вопросах обеспечения прав личности, прав меньшинств и других идентифицируемых групп, сохранения окружающей среды, оказания благотворительной юридической, финансовой, технической помощи незащищенным общественным группам .

В развивающихся странах становление института НПО и расширение его деятельности было связано с программами экономической модерСтецура Т.С., 2008 * Соискатель Восточно-Сибирского государственного технологического университета .

–  –  –

низации. Так, в Таиланде в 1990-е гг. их насчитывалось 14 тыс. В Непале, по официальным данным, работает 1 200 НПО. Ныне в деятельности НПО все шире реализуются гражданские инициативы самого развивающегося общества, начинающего видеть в них форму выражения своих интересов, не находящих адекватной реализации в политике государства .

Отличительной особенностью российских НПО можно назвать формирование их в сжатый исторический период. 12 мая 1976 г. о своем создании объявила Московская группа содействия выполнению Хельсинкских соглашений в СССР (известная как Московская Хельсинкская группа). С этого времени начался особый период в истории диссидентского движения, все более приближающийся к правозащитной деятельности в современном ее понимании .

Сейчас в России действует более 400 правозащитных организаций и более 2 тыс. близких по задачам других общественных объединений – информационных, исследовательских, аналитических, благотворительных, инновационных. Большинство из них сталкиваются с определенными препятствиями как фактического, так и правового характера при осуществлении основных целей своей деятельности. Это проявляется, в частности, в ужесточении государственного контроля за их созданием и деятельностью .

Примечательно, что совершенствование законодательства в этой области не сопровождается обсуждением с представителями гражданских организаций, юристами и компетентными экспертами, в том числе с Советом при Президенте по вопросам развития гражданского законодательства и прав человека, федеральным Уполномоченным по правам человека, Общественной палатой РФ .

Представляются излишними последние законодательные изменения в регулировании деятельности правозащитных организаций (Федеральный закон «О некоммерческих организациях»), мотивированные необходимостью усиления борьбы с экстремизмом и терроризмом, а именно пп. 12 п. 1 ст. 15 (об ограничении круга потенциальных учредителей НПО) .

Действующее законодательство и прежде в достаточной степени гарантировало защиту от злоупотреблений, якобы связанных с излишней свободой объединения граждан .

Новейшая ревизия отечественного законодательства о неправительственных организациях отклоняется от международного курса, направленного на сдерживание превентивно-ограничительного потенциала государств в сфере регулирования деятельности некоммерческого сектора. Высказываются обоснованные опасения, что последние законодательные изменения, внесенные в 2006 г., существенно ограничивают свободу деятельности российских и иностранных НПО, наделяют беспрецедентно широким спектром финансовых и административных возможностей надзорного характера государственные органы .

Так, рассматриваемые организации оказываются в режиме разрешительной регистрации (вместо заявительной) и тотальной подконтрольности уполномоченному органу. Результатом введения этого противореДоклады победителей международной межвузовской конференции чащего смыслу права на объединение разрешительного принципа регистрации явилась утрата равенства субъектов гражданских правоотношений – коммерческих и некоммерческих организаций (ст. 131). Необходимо также отметить достаточно пространные нормы об административном регулировании ассоциаций граждан. Это включает в себя неоправданно широкие правовые критерии для отказа в регистрации, приостановления или запрета деятельности НПО – при наличии угрозы суверенитету, политической независимости, территориальной неприкосновенности, национальному единству и самобытности, культурному наследию и национальным интересам России, может быть отказано в госрегистрации отделению иностранной некоммерческой неправительственной организации, а также ее филиалу и представительству (пп. 4 п. 7 ст. 132, пп. 2 п. 2 ст. 231). Помимо оценочности, правовой безбрежности используемых понятий, эта норма грешит дискриминационностью по отношению к иностранным НПО, предъявляя повышенные требования именно к целям создания в отличие от российских .

Конституция РФ содержит закрытый перечень общественных объединений, создание и деятельность которых запрещается, и вышеперечисленных оснований он не содержит .

Последними изменениями Федеральной регистрационной службе предоставлено право без четко установленных ограничений и обоснований запрашивать финансово-хозяйственные документы НПО. Прежняя редакция ст. 29 Федерального закона «Об общественных объединениях» устанавливала обязанность предоставления годовых и квартальных отчетов о своей деятельности в объеме сведений, предоставляемых в налоговые органы, т.е. контроль ограничивался только фискальными целями. Тотальный контроль за финансовой и хозяйственной деятельностью НПО противоречит основным началам гражданского законодательства, устанавливающим «недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела»

(ст. 1 ГК РФ) .

Закон обязывает филиалы и представительства иностранных НПО информировать регистрирующий орган о проектах на предстоящий год и о средствах, выделяемых под каждый проект. Должностные лица регистрирующих органов получили беспрецедентную свободу решать, какие проекты НПО (или даже отдельные их части) отвечают, как того требует Закон, национальным интересам России. Также регистрирующие органы вправе запрещать иностранной НПО осуществлять финансирование проектов, не согласующихся с целями «защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства». В случае несоблюдения такого запрета к российским филиалам и представительствам иностранной НПО применяются соответствующие санкции. Эти нормы являются столь же дискриминационными по отношению к зарубежным организациям, как и вышеописанные .

Налоговая политика также предоставляет федеральным госорганам дополнительные средства контроля за третьим сектором. Издан перечень

LEX RUSSICA (НАУЧНЫЕ ТРУДЫ МГЮА) №5

зарубежных фондов, которые могут финансировать российские НПО на прежних условиях, а остальные – только после уплаты организациейгрантополучателем налога в размере 24% с полученного гранта в государственную казну. Никакой логики во внесении фонда в список освобождаемых от этого странного налога или в исключении из этого списка нет. Никаких объяснений на этот счет не дано, несмотря на неоднократные обращения НПО по этому поводу. Более того, и попавшие в список фонды отныне могут финансировать без налога в размере 24% только НПО в области образования, науки и искусства. Таким образом, лишаются поддержки зарубежных фондов правозащитные НПО и НПО, действующие в социальной сфере, т.е. самые многочисленные и имеющие решающее значение для развития гражданского общества. А финансирование этих НПО из отечественных источников бюрократия может контролировать еще проще, так как крупный бизнес не является независимым от государства. Поэтому предпринимателям нетрудно объяснить, где государство предпочитает видеть вложенные ими средства .

Конституция РФ декларирует право каждого «защищать свои права всеми способами, не запрещенными законом». Однако государство заявляет, что данные права уже обеспечиваются им самим, следовательно, институтам гражданского общества незачем обременять себя этой обязанностью .

Учитывая дискриминационный характер последних поправок в законодательство о некоммерческих организациях, предоставление широких возможностей для злоупотреблений при его применении, мы приходим к выводу о неприемлемости смещения регулирования сферы, прежде подпадавшей исключительно под частноправовую юрисдикцию, в сторону публично-правовой регламентации. Напротив, считаем вполне достаточной альтернативой нормативно-правовому регулированию применение норм внутреннего документа – стандарта поведения НПО .

Доклады победителей международной межвузовской конференции М.К. ТЕРЕХОВА*

ФИНАНСОВО-ЭКОНОМИЧЕСКИЙ АНАЛИЗ

КАК ОСНОВНОЙ МЕТОД СУДЕБНОЙ

ФИНАНСОВО-ЭКОНОМИЧЕСКОЙ

ЭКСПЕРТИЗЫ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

ХОЗЯЙСТВУЮЩЕГО СУБЪЕКТА

Исследование показателей финансового состояния и финансовоэкономической деятельности хозяйствующего субъекта относится к предмету финансово-экономической экспертизы. Проведение исследования необходимо при расследовании большинства преступлений, предусмотренных гл. 22 Особенной части УК РФ. Основным методом исследования изменений финансового состояния и финансово-экономической деятельности хозяйствующего субъекта является метод финансово-экономического анализа .

Аналитическая работа может быть организована на трех уровнях .

Экспресс-анализ финансово-хозяйственной деятельности, целью которого является предварительная оценка финансового состояния предприятия на основе ограниченного перечня показателей, взятого в динамике. Единого перечня показателей для проведения экспресс-анализа финансово-экономической практикой к настоящему времени не выработано, перечень составляется экспертом самостоятельно и в значительной степени зависит от квалификации эксперта и цели исследования. Полагаю, что исследование целесообразно проводить в три этапа .

Предварительный обзор бухгалтерской отчетности: цель этапа – определить полноту и готовность материалов отчетности к проведению анализа. Эксперт знакомится с бухгалтерскими балансами, пояснительными записками к ним, аудиторскими заключениями. На этом же этапе происходит визуальная и расчетная проверка отчетности по формальным признакам: наличие всех необходимых форм и приложений, реквизитов и подписей, проверяется валюта баланса и все промежуточные итоги, взаимная увязка показателей и т.д .

Подбор основных показателей финансового состояния предприятия в зависимости от непосредственных целей исследования .

–  –  –

Расчет и анализ основных показателей финансового состояния предприятия в динамике. По результатам анализа выбранных экспертом показателей происходит предварительная оценка деятельности предприятия и его финансового состояния .

Наиболее часто используются следующие направления экспрессанализа: оценка экономического потенциала предприятия, общих результатов хозяйственной деятельности, эффективности использования экономического потенциала, общая оценка финансового состояния субъекта, оценка динамичности/пропорциональности развития предприятия .

Детализированный анализ финансового состояния предприятия предполагает получение подробной характеристики имущественного и финансового состояния предприятия за рассматриваемый период. Он проверяет и в значительной степени дополняет и расширяет отдельные процедуры экспресс-анализа. Наиболее часто используется следующая последовательность основных направлений детализированного анализа, предложенная В.В. Ковалевым .

Предварительный обзор экономического и финансового положения субъекта: характеристика общей направленности финансово-хозяйственной деятельности, выявление «больных» статей отчетности .

Оценка и анализ экономического потенциала субъекта хозяйствования .

Оценка имущественного потенциала: построение аналитического баланса, вертикальный анализ баланса, горизонтальный анализ баланса, анализ качественных сдвигов в имущественном потенциале .

Оценка финансового потенциала: оценка ликвидности и платежеспособности, оценка финансовой устойчивости .

Оценка и анализ результативности финансово-хозяйственной деятельности субъекта: оценка эффективности текущей деятельности, анализ прибыли и рентабельности, оценка положения на рынке ценных бумаг .

Комплексный финансово-экономический анализ предполагает поэтапное проведение экспресс-анализа, детализированного анализа, сопоставление полученных результатов и сделанных выводов, а также установление причинно-следственных связей экономических и финансовых показателей. Полагаю, что такие исследования могут производиться по Правилам проведения арбитражным управляющим финансового анализа на основании:

а) статистической отчетности, бухгалтерской и налоговой отчетности, регистров бухгалтерского и налогового учета, а также (при наличии) материалов аудиторской проверки и отчетов оценщиков;

б) учредительных документов, протоколов общих собраний участников организации, заседаний совета директоров, реестра акционеров, договоров, планов, смет, калькуляций;

в) положения об учетной политике, в том числе учетной политике для целей налогообложения, рабочего плана счетов бухгалтерского учета, схем документооборота, организационной и производственной структур;

Доклады победителей международной межвузовской конференции

г) отчетности филиалов, дочерних и зависимых хозяйственных обществ, структурных подразделений;

д) материалов налоговых проверок и судебных процессов;

е) нормативных правовых актов, регламентирующих деятельность должника .

Для обеспечения полноты и достоверности экспертного заключения:

– в документах, содержащих анализ финансового состояния предприятия, указываются все данные, необходимые для оценки его платежеспособности;

– в ходе финансового анализа используются только документально подтвержденные данные;

– все заключения, расчеты и выводы основываются на представленных эксперту материалах .

В ходе проведения анализа отчетности предприятия при производстве судебной финансово-экономической экспертизы эксперт должен учитывать наличие следующих ограничений:

Баланс предприятия только фиксирует сложившиеся к моменту его составления итоги финансово-хозяйственных операций и не конкретизирует причину такого положения .

Баланс, рассмотренный изолированно за конкретный период, не обеспечивает временной и пространственной сопоставимости. Для производства качественного анализа необходимо представленную отчетность рассматривать в динамике за несколько лет и сопоставлять со среднеотраслевыми значениями показателей .

Годовой баланс предприятия не отражает состояние средств в течение отчетного периода. Поэтому при неблагоприятных тенденциях существенных показателей рекомендуется проанализировать их поквартальное изменение, чтобы исключить формальный отрицательный вывод .

При анализе финансового положения предприятия и возможности его изменения необходимо учитывать не только внутренние процессы, но и воздействия внешних факторов .

В балансе не раскрывается влияние изменения цен на используемые виды сырья, материалов, оборудования, а также адекватность изменения цен на готовую продукцию предприятия и влияние инфляции на результаты хозяйственной деятельности .

Валюта баланса не отражает фактической стоимости предприятия в целом: цена предприятия как хозяйственного комплекса, как правило, выше суммарной стоимости его активов и может быть реально выявлена только в процессе его продажи .

Экспертное заключение должно содержать интерпретацию изменений статей баланса как в абсолютных значениях показателей, так и в относительных величинах (процентах) .

LEX RUSSICA (НАУЧНЫЕ ТРУДЫ МГЮА) №5

При подготовке материалов для производства судебных финансовоэкономических экспертиз такого вида назначившему экспертизу субъекту необходимо учитывать следующее:

– в связи с тем, что хозяйственные операции отражаются на счетах бухгалтерского учета с помощью двойной записи (благодаря чему каждая операция отражается не менее чем на двух счетах), представлять следует документы аналитического учета по всем корреспондирующим счетам;

– документы, фиксирующие хозяйственные операции, составляются в нескольких экземплярах, в связи с чем необходимо представлять все имеющиеся экземпляры документа;

– информация о хозяйственных операциях находит отражение в различных видах учетной и иной документации. В связи с этим для получения наиболее полной информации следует, помимо первичных бухгалтерских документов, представлять и иные материалы .

При подготовке документов на исследование следует обращать внимание на сопоставимость периода исследования и периода действия предоставляемых локальных нормативных актов. При отсутствии регистров бухгалтерского учета по тем или иным причинам (главной книги, журналов-ордеров) для исследования могут быть направлены данные соответствующим образом подобранных первичных документов. Например, платежные поручения группируются в хронологическом порядке с приложением счетов-фактур, накладных и иных документов. Выписки банка должны соответствовать данным баланса и регистрам учета самого банка .

А.А. ТИМЕРХАНОВ*

ПРАВОВАЯ ПРИРОДА ДЕЛОВОЙ РЕПУТАЦИИ

ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА И ЕЕ ОТНОШЕНИЕ К

НЕМАТЕРИАЛЬНЫМ БЛАГАМ

Деловая репутация как корпоративный актив становится все более ценной как для передовых российских, так и для зарубежных компаний. В этой связи вопрос о ее правовой природе вызывает большой интерес .

Деловая репутация юридического лица определяется в доктрине как сложившаяся в широких кругах общественная оценка юридического лица, характеризующая его качества, достоинства и недостатки .

© Тимерханов А.А., 2008 * Студент Российской правовой академии Министерства юстиции РФ .

Доклады победителей международной межвузовской конференции Современное предприятие является живым делом и характеризуется не только обособленным имуществом, как указывает ст. 48 ГК РФ, но и другими возможностями, которые в гражданском праве представляются как нематериальные активы, такие, как клиентела, технологические секреты (из-за своей ценности составляющие коммерческую тайну) и, наконец, деловая репутация. По смыслу п. 2 ст. 132 ГК, нематериальные активы входят в состав имущественного комплекса предприятия .

Норма ст. 150 ГК служит основанием распространенного мнения, что деловая репутация юридического лица есть ни что иное, как нематериальное благо. Вместе с тем отнесение деловой репутации юридического лица к нематериальным благам вызывает некоторые сомнения .

В соответствии с доктринальными дефинициями нематериальные блага – это не имеющие экономического содержания и не отделимые от личности их носителя блага и свободы, признанные действующим законодательством. Одним из их основных признаков является невозможность материальной оценки .

С.А. Степанов включает деловую репутацию в состав имущественного комплекса предприятия, попутно отмечая, что деловая репутация юридического лица – участника гражданских правоотношений имеет не только нематериальную ценность, но приобретает и ярко выраженный имущественный характер, непосредственную связь с получением в экономической деятельности реального дохода. Учет деловой репутации при гражданском обороте предприятия как имущественного комплекса является сформировавшейся практикой .

Такие позиции подтверждаются и Министерством финансов РФ .

Так, в п. 55 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного Приказом Минфина РФ от 29 июля 1998 г. № 34н, указано, что к нематериальным активам предприятия относится деловая репутация, которая приобретает такой статус при условии, что она используется в хозяйственной деятельности более одного года и приносит доход. При этом в соответствии с Положением по бухгалтерскому учету «Учет нематериальных активов» ПБУ 14/2000 деловая репутация отражается как нематериальный актив на балансе организации в денежном выражении. Пункт 27 упомянутого Положения содержит методику расчета стоимости деловой репутации для цели бухгалтерского учета, устанавливает понятия положительной и отрицательной деловой репутации .

По мнению специалистов, все бухгалтерские балансы предприятий имеют отдельные позиции для учета деловой репутации, которая выражается в денежной форме. В этой связи следует напомнить, что неотъемлемым признаком нематериального блага является невозможность его материальной оценки. Исходя из приведенных выше аргументов, очевидно, что такая оценка возможна .

В контексте рассматриваемого вопроса просто нельзя упустить из виду нормы ст. 1027 и 1042 ГК. Статья 1042 ГК содержит положение, укаLEX RUSSICA (НАУЧНЫЕ ТРУДЫ МГЮА) №5 зывающее, что деловая репутация может вноситься в качестве вклада товарища по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности). В то же время п. 2 ст. 1027 ГК устанавливает норму, согласно которой деловая репутация юридического лица может являться предметом договора коммерческой концессии, а значит, может быть передана другому лицу. Следовательно, деловая репутация может быть отделима от юридического лица, а поскольку она составляет предмет гражданско-правового договора, то возможна ее оценка .

Основываясь на приведенных выше положениях, необходимо заметить, что в процессе своей «эволюции» деловая репутация юридического лица переросла из простого нематериального блага в нематериальный по своей форме актив (следует заметить, что деловая репутация фирмы признается активом и в международном частном праве и даже выступает в качестве инструмента инвестирования, например в международных договорах Швейцарии с рядом иностранных государств об инвестициях), получивший материальную оценку на балансе организации. Как мы установили, отделение деловой репутации юридического лица от личности возможно, при этом она имеет явное экономическое содержание. Нематериальные блага, например, честь и достоинство человека, как правило, не связаны с имущественными результатами, в то время как по отношению к деловой репутации юридических лиц эта связь прослеживается явно. Таким образом, деловая репутация юридического лица приобрела существенные черты имущественного характера. Хорошая деловая репутация способна обеспечить организации высокие хозяйственные результаты в виде повышенной прибыли, поскольку она положительно влияет на объем реализации производимых товаров и оказываемых услуг. Деловая репутация юридического лица в условиях современной рыночной экономики напрямую влияет на котировки его акций на фондовых биржах, на условия предоставления ему кредитов, отношения контрагентов, результаты участия в конкурсах при размещении государственных и муниципальных заказов .

Основываясь на изложенном, можно сделать итоговый вывод, что деловая репутация юридического лица не полностью является нематериальным благом .

Попутно нельзя не отметить существенное отличие деловой репутации физического лица и деловой репутации лица юридического. Потому следует еще один вывод: единое регулирование к этим категориям неприменимо. Однако приходится отмечать, что именно такое законодательное регулирование приводит к существенным теоретическим и правоприменительным проблемам сегодня .

Доклады победителей международной межвузовской конференции В.С. ТОРКАНОВСКИЙ*

ТРАНСФОРМАЦИЯ КАРАТЕЛЬНЫХ МЕР

ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОЙ

ОТВЕТСТВЕННОСТИ: АНГЛО-САКСОНСКИЙ

ПРАВОВОЙ ОПЫТ

Возможность правовой системы отвечать запросам современного экономического оборота и иной частной гражданской активности во многом зависит от состояния института гражданско-правовой ответственности .

Традиционно принято считать, что этот институт состоит в умалении имущественной сферы правонарушителя, которое имеет компенсационную и предупредительную цели. На первый взгляд, карательные меры гражданско-правовой ответственности должны своим существованием нарушать принципы частноправовой ответственности. В этой связи М.Н. Марченко указывает, что штрафная или карательная юридическая ответственность в зависимости от характера и видов совершаемых правонарушений подразделяется на уголовную, административную и дисциплинарную ответственность; правовосстановительная же ответственность выступает преимущественно в виде гражданско-правовой ответственности. При этом наша правовая система знает понятие штрафной неустойки, а система общего права содержит институт карательных убытков. В рамках данной работы я обозначу теоретический фундамент, на котором стоят сейчас соответствующие институты общего права .

Прежде всего необходимо заметить, что убытки и неустойка тесно связаны, поскольку неустойка призвана предустановить будущие убытки, что можно заключить из толкования ст. 333 ГК РФ. Одной из основных функций этой обеспечительной (в соответствии с ГК) меры является отсутствие необходимости доказывать убытки для получения соответствующей денежной суммы с нарушителя. Как указывал Г.Ф. Шершеневич, неустойка имеет двоякое значение, являясь не только средством обеспечения обязательства, но и способом определить размер вознаграждения за отступление от обязательства. Термин вознаграждение здесь довольно интересен, и ниже к нему придется вернуться, здесь же важно, что это вознаграждение приходилось признавать то ли штрафом за неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязательства, то ли возмещением ущерба, возникшего вследТоркановский В.С., 2008 * Студент Государственного университета – Высшая школа экономики .

–  –  –

ствие такого нарушения. Учитывая, что неустойка предполагалась штрафной, приходилось отдавать предпочтение первому варианту. Крайне интересным представляется мнение С.В. Пахмана о том, что договорная неустойка в русском обычном гражданском праве вполне могла носить штрафной, карательный характер и вообще в основном не зависела от размера убытков, более того, зачастую значительно превышала сумму договора, причем взыскивалась наряду с последней. Перенесемся теперь более чем на сто лет вперед и рассмотрим постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда от 19 сентября 2006 г. № 5243/06, которым было приведено в исполнение решение международного коммерческого арбитража в отношении компании «Джой-Лад Дистрибьюторс Интернэшнл Инк.» и ОАО «Московский нефтеперерабатывающий завод». Решение касалось взыскания неустойки при отказе во взыскании убытков. Арбитражные суды, первоначально отказывая в признании решения, основывались на том, что такая неустойка имеет карательный характер, и ее взыскание противоречит публичному порядку РФ. Высший Арбитражный Суд РФ, однако, сделал противоположный вывод, в частности, что «…гражданское законодательство… предусматривает в качестве возможной меры ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору взыскание штрафной неустойки». Эта позиция находится в полном соответствии со ст. 394 ГК. Разумеется, размер штрафной неустойки органичен положениями ст. 333 ГК, что не исключает принципиальной возможности ее применения. А значит, и сегодня в отечественной правовой системе существует возможность взыскания неустойки в качестве штрафа вне зависимости от убытков. Иначе дело обстоит в системе общего права .

Как указывает К. Осакве, в англо-американском праве абсолютно не допускается то, что в российском праве называется «карательная неустойка» .

Автор относит возможность установления в договоре неустойки к праву свободно установить размер ожидаемых убытков. Джон Шеппард также указывает, что статьи об установлении неустойки (liquidated damages) являются соглашениями, с помощью которых участники договора устанавливают определенный размер убытков, который должен присуждаться в случае нарушения договора. Понятию неустойки противостоит понятие штрафной санкции (penalty). Если первая может быть взыскана, то вторая – нет. Причем к штрафной санкции, как указывает Джон Шеппард, относится (по крайней мере, в штате Огайо) всякое условие о неустойке, не удовлетворяющее определенным статутом требованиям. В частности, может признаваться штрафной неустойка, не соотносимая с убытками как в большую, так и в меньшую сторону. В целом неустойка в системе общего права призвана упростить разрешение споров, касающихся взыскания убытков из нарушения договора .

Перейдем теперь непосредственно к убыткам, взыскиваемым за нарушение прав при отсутствии какой-либо договоренности сторон или в результате деликта. Скажем здесь о ситуации в системе общего права, поскольку отечественная доктрина достаточно однозначна. Понятие караДоклады победителей международной межвузовской конференции тельных убытков (exemplary damages, punitive damages) является для этой системы традиционным. Считается, что такие убытки присуждаются для того, чтобы показать неодобрение судом поведения ответчика. В последнее время, однако, карательные убытки подвергаются все большей и большей критике, как со стороны доктрины, так и со стороны судейского корпуса. В Британии в 1964 г. знаменитое решение Палаты Лордов по делу Rookes v .

Barnard ввело новые жесткие критерии для присуждения карательных убытков. Аргументы тех, кто полагает такие убытки ненормальным явлением в праве, состоят в основном в том, что они «нарушают границу между гражданским и уголовным правом», лишают ответчика соответствующих преимуществ уголовного судопроизводства, предполагают неожиданное и неоправданное обогащение истца (windfall). Грегори Пайп, оправдывая в целом такую меру ответственности, предлагает в связи с этим более четко определить случаи, когда можно присуждать карательные убытки, не полагаясь на противоречивую традицию. Алан Бивер, напротив, полагает, что карательные убытки являются аномалией и должны быть изъяты из права. Крайне интересна ситуация в США. В этой стране долгое время карательные убытки присуждались повсеместно, не давая никакого повода для сомнения в справедливости. Этот институт привлек внимание, главным образом, с появлением массовых деликтов (mass torts). Если раньше размер карательных убытков определялся судом один раз применительно к одному или нескольким истцам и одному или нескольким ответчикам и не превышал разумных пределов, то с появлением массовых деликтов карательные убытки стали присуждаться в астрономических размерах. Это даже вызвало сомнения в их конституционности. Пдон Джефрис-мл. предложил проверить их на соответствие восьмой и четырнадцатой поправкам к Конституции США, имея в виду запрет на чрезмерно большие штрафы и требование базовой справедливости (fundamental fairness). Стало вполне очевидным, что отсутствие каких-либо ограничений на карательные убытки делает эту меру гражданско-правовой ответственности крайне опасной .

При этом поиски путей решения проблемы не были очень эффективными .

Прежде всего во многих штатах было решено передавать часть карательных убытков государству. Действительно, если считать, что действия нарушителя попирают общественный порядок (а именно этим и объясняется наказание), что смысл карательных убытков в превенции социальноопасных действий, то получателем суммы должен быть представитель всего общества, а именно государство. Однако американская судебная система пошла дальше: некоторые суды организовывали фонды на социальнополезные цели из средств карательных убытков. Доктрина принудительного производства в отношении класса лиц (mandatory class action) дает возможность заменить государство в качестве представителя общества на совокупность частных лиц. Однако все это не меняет карательной сущности данной меры. Сегодня доктрина пытается решить и эту проблему. Взыскание некоторой суммы сверх компенсации представляется справедливым (и экономически эффективным), и ученые пытаются найти юридические осLEX RUSSICA (НАУЧНЫЕ ТРУДЫ МГЮА) №5 нования для такой меры. Предлагается считать сумму штрафных убытков компенсацией лицам, которые не могут обосновать компенсацию для себя, что предполагает соответствующее распределение суммы. Другое, более интересное предложение состоит в том, чтобы считать сумму сверх компенсации убытков компенсацией за депривацию права. Так, например, при неисполнении договора лицо может утратить право на исполнение. Само это право имеет определенную стоимость, которая не охватывается убытками. Так же и в деликтах могут, например, нарушаться конституционные права, что требует самостоятельной компенсации. Такие убытки предлагается считать правовосстановительными (vindicatory), отличая от всех иных .

Здесь уместно вернуться к отечественной дореволюционной доктрине. Не только Г.Ф. Шершеневич, но и другие авторы указывали, что штрафная неустойка может быть вознаграждением за неисполнение, т.е. за депривацию соответствующего права. С.В. Пахман даже приводил примеры, когда размер неустойки определялся судом, что очень напоминает ситуацию в системе общего права .

Из сказанного можно заключить, что опыт системы общего права сводится к постепенному компенсационному обоснованию карательных убытков для установления пределов и случаев взыскания. Думается, что некоторые доктринальные положения вполне могли бы быть восприняты и отечественной правовой системой, например, для выяснения природы штрафной неустойки .

Я.М. ЧИРЯСКИНА*

–  –  –

Положения УПК РФ, регулирующие производство в надзорной инстанции по уголовным делам, с завидным постоянством вызывают появление постановлений как Конституционного Суда РФ, так и Верховного Суда РФ, что неудивительно: слишком много неточностей и спорных моментов содержит закон. Данные постановления принимаются в тех случаях, когда требуется дополнить, исправить, изменить, направить по иному принципу применение определенных норм действующего законодательства. Хотя © Чиряскина Я.М., 2008 * Студентка Мордовского государственного университета им. Н.П. Огарева .

Доклады победителей международной межвузовской конференции таковые постановления официально и не являются источниками права, тем не менее, применение норм УПК в сфере надзорного производства без их учета представляется весьма затруднительным .

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 г .

№ 1 «О применении судами норм главы 48 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регламентирующих производство в надзорной инстанции», безусловно, важно для правоприменителей, но имеет как достоинства, так и недостатки. К числу первых следует отнести определение круга лиц, которые могут обратиться в суд с надзорной жалобой. По сравнению с ч. 1 ст. 402 УПК в постановлении содержится более конкретизированный список: помимо прочих, указаны «лицо, уголовное дело в отношении которого прекращено», частный обвинитель и «иные лица» (в той части, в которой судебное решение затрагивает их интересы) .

Положительное значение имеет и исключение так называемого «параллельного производства», закрепленного в п. 4 постановления. Пленум разъяснил, что «вступившие в законную силу судебные решения, вынесенные в ходе досудебного производства, могут быть пересмотрены в порядке надзора лишь до передачи дела в суд первой инстанции для рассмотрения по существу». Однако следует заметить, что если, с одной стороны, это решает проблему возможности существования ситуаций, когда дело уже рассмотрено по существу, а решение, вынесенное в порядке судебного контроля, еще не разрешено до конца, то с другой – порождает новую – затягивание сроков и, как следствие, возникновение проблем с назначением мер пресечения (в частности, заключения под стражу) .

Закрепленная необходимость аргументации и мотивировки всех решений, которые принимают судьи (п. 7, 8, 14), также является достоинством постановления, поскольку снижет возможность принятия произвольных и ничем не обоснованных решений. При этом не совсем понятно указание Пленума, что вынесение процессуального решения не требуется в том случае, если лицо, указанное в ч. 4 ст. 406 УПК, не усматривает оснований для отмены постановления судьи об отказе в удовлетворении надзорных жалобы или представления; оно лишь письменно извещает об этом лицо, ходатайствующее о пересмотре судебного решения (п. 10). Уголовный процесс носит формальный характер, поэтому любое процессуальное решение должно отражаться в соответствующем акте, иначе возникают трудности с обжалованием принятого процессуального решения. Кроме того, в п. 2 постановления указывается, что производство в надзорной инстанции осуществляется с соблюдением установленного ст. 403 УПК требования инстанционности, а именно, прежде чем жалоба будет принята вышестоящем судом, нижестоящий суд должен отказать в удовлетворении надзорной жалобы или представления, а председатель этого суда с таким решением судьи должен согласиться. Таким образом, постановление Пленума выступает в этой части противоречивым .

В п. 10 постановления Верховный Суд РФ при толковании ч. 4 ст. 406 УПК, ссылаясь на ст. 15 УПК (принцип состязательности), говорит

LEX RUSSICA (НАУЧНЫЕ ТРУДЫ МГЮА) №5

о том, что председатель Верховного суда республики и приравненных к нему судов, председатель Верховного Суда РФ либо его заместители вправе не согласиться с решением судьи об отказе в удовлетворении надзорных жалоб или представления лишь в случае внесения в суд надзорной инстанции жалобы или представления, в которых оспаривается правильность выводов судьи, решением которого в их удовлетворении было отказано .

Иными словами, если даже судья отказал в удовлетворении жалобы или представления без видимых на то причин, так как все-таки решение данного вопроса весьма субъективно и во многом зависит от личного судейского усмотрения, и заинтересованное лицо не подало жалобу на такое решение, то лица, указанные в ч. 4 ст. 406 УПК, не могут отменить его. Конечно, суд не может действовать в интересах ни стороны обвинения, ни стороны защиты, он должен быть беспристрастным арбитром – таков принцип чистой состязательности, но российский уголовный процесс не является образцом идеальной состязательности. В какой-то мере, может быть, это и хорошо, поскольку не должно быть состязательности ради состязательности, ведь главной ценностью выступают права и свободы человека и гражданина .

Поэтому в данном случае более целесообразным было бы предоставление возможности отмены вынесенного решения председателем соответствующего суда и без внесения жалоб и представлений .

Несомненным плюсом постановления выступает и закрепленная в п. 12 возможность отзыва надзорной жалобы или представления до начала их рассмотрения судом. Совершенно справедливо Верховный Суд применил аналогию закона: ч. 3 ст. 359 УПК гласит, что лицо, подавшее жалобу или представление, вправе отозвать их до начала заседания суда апелляционной и кассационной инстанций .

Интересно и положение п. 15 постановления, в котором указано, что суд надзорной инстанции по ходатайству стороны или по собственной инициативе, руководствуясь п. 1 ч. 1 ст. 237 УПК, вправе отменить состоявшиеся судебные решения и возвратить уголовное дело соответствующему прокурору в целях устранения нарушений уголовно-процессуального закона, допущенных в ходе досудебного производства, если это не связано с восполнением неполноты произведенного дознания или предварительного следствия. Есть мнение, что Верховный Суд РФ опять-таки применяет здесь аналогию, в связи с чем прямая ссылка на п. 1 ч. 1 ст. 237 УПК не имеет оснований. По сути же Верховный Суд РФ вводит новое основание для отмены судебного решения, вступившего в законную силу .

Фактическое нормотворчество суда проявляется и в п. 16, допускающем поворот к худшему при пересмотре судебного решения в порядке надзора лишь при наличии основания, отвечающего критериям фундаментального нарушения, сформулированным в постановлении Конституционного Суда РФ от 11 мая 2005 г. № 5–П. Указанное постановление Конституционного Суда РФ, тем не менее, не содержит четких критериев «фундаментального нарушения»; оно лишь отсылает к п. 2 ст. 4 Протокола № 7 к Конвенции о защите прав человека и основных свобод, где отмечено, что Доклады победителей международной межвузовской конференции повторное разбирательство допускается, если были существенные нарушения, повлиявшие на исход дела. Опять-таки неясно, какие нарушения можно считать «существенными». Помимо прочего, Конституционный Суд установил, что пересмотр решения при повороте к худшему возможен в течение года с момента вступления его в силу. Безусловно, ограничение сроком возможности обжалования чрезвычайно важно и следовало бы ввести его не только для данного случая, но и для всего обжалования в надзорном порядке в целом, поскольку это бы заставило работать институт реабилитации в полную силу и придало бы большую устойчивость и определенность вынесенному судебному решению .

Пункт 21 постановления разъясняет такой важный вопрос, как представление доказательств при рассмотрении уголовного дела в порядке надзора. Примечательно, что это могут быть не только надлежаще заверенные копии процессуальных документов, но и иные материалы, подтверждающие доводы, изложенные в надзорных жалобе или представлении. Таким образом, представление таких дополнительных материалов выводит надзорное производство из статуса «бумажного» и привносит в него элементы апелляции и кассации. Возможно, это обстоятельство в какой-то степени усложняет производство, но зато представляет широкие возможности для осуществления защиты прав человека .

Следует также отметить несовершенство толкования понятия повторной надзорной жалобы или представления. В п. 23 не вводится критерий единого основания принесенной жалобы. Ведь жалоба может быть принесена и по тому же делу, и в отношении того же лица, в ту же надзорную инстанцию, тем же субъектом обжалования, но по другому основанию. Данные жалобы не будут идентичными .

Постановление Пленума не разъяснило и явные противоречия:

ст. 402 УПК и ч. 7 ст. 247 УПК – относительно круга лиц, имеющих право на обжалование приговора в надзорной инстанции; ч. 3 ст. 409 УПК, которая предусматривает в качестве основания отмены приговора, определения либо постановления суда устранение обстоятельств, указанных в ч. 5 ст. 247 УПК, и ч. 1 ст. 409 УПК, ограничивающей основания отмены или изменения приговора, определения, постановления нарушениями материального и процессуального закона .

Верховный Суд РФ в постановлении Пленума от 11 января 2007 г .

№ 1 не только разъяснил и истолковал гл. 48 УПК, но и поставил множество проблем перед законодателем, связанных с совершенствованием уголовно-процессуального закона. Тем не менее, не все положения данного постановления являются бесспорными, что, однако, не умаляет значения судебной практики для правоприменителей .

–  –  –

Е.В. ЧУБАРОВА*

СООТНОШЕНИЕ ПРИНЦИПА КОНЦЕНТРАЦИИ

ДОКАЗАТЕЛЬСТВЕННОГО МАТЕРИАЛА И

ПРИНЦИПА ПРОЦЕССУАЛЬНОЙ ЭКОНОМИИ

Принципы – это магистральные пути развития законодательства .

Поэтому чрезвычайно актуальной является теоретическая разработка принципов гражданско-процессуального права. Одним из наиболее перспективных направлений развития процессуального законодательства является разработка концепции доступного и эффективного правосудия .

В рамках указанной концепции объединены идеи повышения эффективности и доступности правосудия путем установления в процессе правил, позволяющих целесообразно использовать процессуальные средства для грамотного и быстрого разрешения дела .

Эта идея разрабатывалась до 1917 г. немецкими и российскими учеными и после 1917 г. – советскими и современными российскими учеными-процессуалистами. В основу реализации данной идеи легли разработка и закрепление основополагающих принципов гражданского процесса – принцип концентрации доказательственного материала (Е.В. Васьковский, В.А. Рязановский, А.Д. Кейлин), принцип процессуальной экономии (М.А. Гурвич), принцип концентрации процесса (Е.А. Борисова) .

В настоящее время высказанные учеными идеи являются привлекательными в свете продолжающегося реформирования гражданского и арбитражного судопроизводства и представляют интерес для исследования содержания указанных принципов и выявления их соотношения .

1. Принцип концентрации процессуального материала. В российском дореволюционном гражданском процессе идею концентрации отстаивал Е.В. Васьковский .

Прежде чем исследовать вопрос о содержании понятия концентрации, необходимо определить значение слов «концентрация», «концентрировать» .

Слово «концентрация» словарь русского языка определяет как степень насыщенности, густоты. «Концентрировать» означает «собирать, сосредоточивать, скапливать в каком-нибудь месте, насыщать» .

© Чубарова Е.В., 2008 * Студентка Калужского филиала Российской правовой академии Министерства юстиции РФ .

Доклады победителей международной межвузовской конференции Е.В. Васьковский определял концентрацию доказательственного материала так: «Заявления сторон и доказательства, на основании которых суду необходимо установить фактическую сторону дела, могут быть восприняты им сразу и целиком или же по частям, в известной установленной законом последовательности. Первый способ именуется концентрацией процессуального материала, второй – делением производства на самостоятельные стадии» .

Е.В. Васьковский отмечал, что «при концентрации процессуального материала в уме судьи сама собой, автоматически вырисовывается живая и цельная картина дела; при исследовании материала по частям суд принужден сшивать белыми нитками не всегда приходящиеся друг к другу клочки смутных воспоминаний, сохранивших в его уме отдельные эпизоды процесса» .

В.А. Рязановский в своей работе «Единство процесса» также указывает на необходимость концентрации процессуального материала в одном и том же судебном заседании и перед одним и тем же составом суда, тем самым закрепляя принцип концентрации .

А.Д. Кейлин, исследуя основные принципы гражданского процесса зарубежных стран, обращал внимание, что значение концентрации материала в процессе состоит в том, что «тяжущиеся обязаны весь имеющийся у них материал по делу представлять в суд сразу, а не по отдельным частям, не создавая для другой стороны в процессе каких-либо искусственных процессуальных трудностей или неожиданностей в судебном заседании при рассмотрении дела по существу. Принцип концентрации судебного материала не должен допускать, чтобы та или другая сторона в процессе, например, нарочито воздерживалась от представления каких-либо имеющихся у нее судебных доказательств при рассмотрении дела в первой инстанции с тем, чтобы неожиданно для другой стороны в процессе эти доказательства были использованы при разбирательстве дела во второй инстанции» .

2. Принцип процессуальной экономии. Наряду с принципом концентрации доказательственного материала, Е.В. Васьковский и В.А. Рязановский также выделяют принцип процессуальной экономии .

Так, Е.В. Васьковский лаконично определяет понятие принципа процессуальной экономии, выражая его в триаде сущностных целей данного принципа: сбережение времени или быстрота; облегчение труда или простота; уменьшение расходов или дешевизна судопроизводства. Иными словами, процессуальная экономия как принцип судопроизводства означает наибольшую производительность процессуального труда, наивысшую его интенсивность при наименьших затратах времени и средств .

При этом, как заметил В.Н. Щеглов, условием действия принципа процессуальной экономии в гражданском судопроизводстве является непременное сочетание быстроты процесса (своевременности) с правильностью разрешения дела .

LEX RUSSICA (НАУЧНЫЕ ТРУДЫ МГЮА) №5

Действительно правосудное, т.е. правильное по существу решение суда по делу само по себе не в состоянии обеспечить должного эффекта изза медлительности судебного разбирательства, неоправданных его повторов. В свою очередь, и быстрота судопроизводства, т.е. своевременное рассмотрение дела с вынесением по нему неправосудного (незаконного и/или необоснованного) судебного акта может обернуться судебной волокитой в результате пересмотра .

Идея процессуальной экономии приобрела дальнейшее развитие посредством разработки ее советскими учеными-процессуалистами .

Так, М.А. Гурвич указывает, что для выполнения задачи правильного и быстрого рассмотрения и разрешения гражданского дела недостаточно, чтобы весь фактический и доказательственный материал дела был собран, подготовлен и сосредоточен в деле, т.е. дело было вполне готово к его разрешению. Необходимо, чтобы суд и лица, участвующие в деле, наиболее полно, целесообразно и своевременно использовали все предоставленные им процессуальные средства или соблюдали принцип экономии процессуальных средств (или принцип процессуальной экономии) .

3. Принцип концентрации процесса. Е.А. Борисова, проанализировав и обобщив накопленный научный опыт, вновь обращается к проблеме упрощения и ускорения процесса .

Она выводит новый принцип – принцип концентрации процесса, который представляет собой концентрацию процессуальных действий сторон и суда, направленных на сосредоточение доказательственного материала в определенной стадии процесса .

«Концентрация доказательственного материала, – отмечает она, – неразрывно связана с концентрацией процессуальных действий, совершаемых в процессе сторонами и другими лицами, участвующими в деле. Для того чтобы представить то или иное доказательство, необходимо подать исковое заявление, в котором указать на имеющиеся у стороны доказательства, заявить ходатайства об оказании содействия в истребовании доказательства, о назначении экспертизы по делу, о вызове свидетелей и т.п. Для участия в исследовании судом имеющихся доказательств сторонам необходимо явиться в судебное заседание и дать объяснения суду об известных обстоятельствах дела» .

Таким образом, очевидно, что дореволюционные ученыепроцессуалисты придавали принципу концентрации доказательственного материала и принципу процессуальной экономии самостоятельное значение. Но Е.А. Борисова использует понятие принцип концентрации процесса, зачастую считая его синонимом принципа процессуальной экономии .

Тем самым, считаем, что принцип концентрации процесса надуман, его использование некорректно и приводит к путанице. Е.А. Борисова, предлагая включить его в состав принципов гражданского и арбитражного процессов, вводит нас в заблуждение, стирая грань между концентрацией доказательственного материала и экономией процессуальных средств .

Доклады победителей международной межвузовской конференции

Более того, анализ основных черт проявления данных принципов заставляет прийти к выводу, что концентрация доказательственного материала – всего лишь одно из средств процессуальной экономии, а соответственно, они соотносятся как часть и целое. На это также указывает то, что целевое назначение принципа процессуальной экономии шире и также включает целевое назначение концентрации. И тот, и другой принципы направлены на повышение эффективности судопроизводства. Но основной целью концентрации доказательственного материала является ускорение процесса, а процессуальная экономия направлена не только на быстроту, но и на упрощение и уменьшение расходов при рассмотрении дел .

Немаловажно и то, что, по мнению профессора Пражского университета Фр. Штайгра, принцип экономии является общим началом всего производства. Всякая задержка как судебными, так и административными органами нарушает нормальную деятельность предприятий, разрушает хозяйственную жизнь общества, подрывает сам смысл правосудия и управления. Принцип же концентрации доказательственного материала является только лишь отраслевым .

Данные выводы будут способствовать дальнейшей разработке средств ускорения и упрощения процесса, направленных на выработку доступного и эффективного правосудия .

М.А. ШАБАНОВА*

СООТНОШЕНИЕ ДЕРЕГУЛИРОВАНИЯ,

ГИБКОСТИ И ДИФФЕРЕНЦИАЦИИ

В ТРУДОВОМ ПРАВЕ: ПОСТАНОВКА

ПРОБЛЕМЫ

Глубокие и стремительные изменения в общественной среде, мировой экономике оказывают существенное влияние на сферу труда и занятости. Этому способствуют многообразные экономические и социальные факторы. Как следствие, появляются новые формы занятости, нестандартные договорные формы привлечения к труду, нетипичные трудовые отношения, не соответствующие в полной мере классической триаде признаков трудовых отношений. Их возникновение вызвано требованием времени, они являются наиболее перспективными с точки зрения эффективности © Шабанова М.А., 2008 * Аспирант Ярославского государственного университета им. П.Г. Демидова .

<

–  –  –

функционирования рынка труда, адекватными формам организации производства на постиндустриальной стадии развития общества. Именно поэтому в современных условиях очевидна необходимость в обновлении трудового законодательства и приспособления его к процессу развития новых трудовых отношений и новых форм занятости. В этой связи в современной зарубежной и отечественной литературе все чаще поднимается вопрос о необходимости дерегулирования. Концепция дерегулирования по-разному рассматривается учеными-экономистами и учеными-юристами. Изначально данный термин использовался исключительно при обосновании проведения экономических преобразований, затрагивающих, в том числе, сферу труда и занятости. Оно рассматривалось в качестве одного из средств, способов проведения реформ, направленных на оживление экономики после беспрецедентного экономического спада в начале 1980-х – 1990-е гг. С экономической точки зрения, дерегулирование является ключевым элементом политики, направленной на сокращение масштабов вмешательства государства в экономику, ослабление государственной регламентации. Дерегулирование занятости рассматривается экономистами как ослабление законодательными властями принятых норм в области прав и социальных завоеваний работников ради обеспечения полной занятости населения. На наш взгляд, дерегулирование представляет собой одно из направлений реформирования действующего трудового законодательства посредством изменения содержания (а в некоторых случаях, сужения) публичноправовых начал, ослабления вмешательства государства в отношения между работником и работодателем либо сведение этого вмешательства к минимуму, частичного ослабления действия защитных норм законодательства. Подобное реформирование имеет целью, с одной стороны, повысить конкурентоспособность предприятий, устранить законодательно установленные препятствия для эффективного развития производства, а с другой стороны, направлено на обеспечение эффективного, более гибкого функционирования рынка труда. Дерегулирование трудовых отношений оказывает влияние на метод трудового права, приводит к тому, что сокращается количество императивных (обязывающих) и в некоторой степени запрещающих норм, в то же время возрастает значение таких средств, как дозволение и разрешение .

Концепция дерегулирования тесным образом связана с таким явлением, как гибкость правового регулирования трудовых отношений. Необходимости усиления гибкости в сфере труда в настоящее время уделяется значительное внимание всего международного сообщества. По мнению экономистов, гибкость предполагает использование таких механизмов, которые позволяют приспосабливаться к изменяющимся требованиям постиндустриальной общественной организации труда, условиям информационного общества. Наиболее четкое определение гибкости правового регулирования труда дал И.Я. Киселев. Под такой гибкостью он понимал максимальный учет всеми институтами трудового права сложности и многообразия современной социальной действительности, необходимость разраДоклады победителей международной межвузовской конференции ботки механизма обратной связи трудового права и постоянно меняющейся ситуации на рынке труда, рыночной конъюнктуры, учет особенностей и своеобразия различных сегментов рынка, специфики в применении труда различных категорий работников. Таким образом, с юридической точки зрения, гибкость находит проявление в возникновении нестандартных трудовых отношений, не укладывающихся в параметры традиционной занятости, заключении разнообразных нетипичных трудовых договоров, как предусмотренных, так и не предусмотренных действующим законодательством, использовании нетипичных форм организации труда и пр. (Очень часто нетипичная занятость определяется методом от противного, как любая работа, которая отличается от работы на полное рабочее время, на бессрочной основе, с постоянным окладом и т.п. В нее включается работа по вызовам, временная и сезонная занятость, труд агентов и надомников, телеработников, самозанятых работников, а также неформальная занятость и даже труд лиц, работающих на условиях подряда. Отметим, что подобные отношения в странах Запада распространились до такой степени, что использование термина «нетипичная занятость» подчас уже неприемлемо .

Однако в Российской Федерации такие трудовые отношения все еще являются нестандартными, поэтому термин «нетипичные» будет использоваться автором в настоящей статье.) Именно стремлением к большей гибкости объясняется наблюдаемый в некоторых случаях постепенный отказ от традиционных трудовых отношений, не позволяющих учесть разнообразные потребности и интересы работников и работодателей .

Определение гибкости трудовых отношений, в том числе, как их особого правового регулирования с неизбежностью порождает вопрос, как гибкость соотносится с дифференциацией в трудовом праве. И дифференциация, и гибкость представляют собой особое правовое регулирование трудовых отношений. Отличие этих двух понятий заключается в основаниях такого особого регулирования. Дифференциация обусловлена объективными и субъективными критериями. Возникновение нетрадиционных трудовых отношений дает основания для появления новых оснований дифференциации. К числу таких критериев можно отнести особенности регулируемого нетипичного трудового отношения, характеризующегося отсутствием или видоизменением одного или нескольких классических признаков, сформулированных еще Л.С. Талем: личностного, организационного, имущественного. (Видоизменение личностного и, в некоторой степени, организационного критериев проявляется в отношениях по использованию заемного труда. Модификация организационного критерия находит отражение в новых режимах работы (например, разделение рабочего места, работа по вызову), изменении места выполнения труда (например, электронное надомничество) и пр.) Гибкое правовое регулирование заключается в создании именно таких норм, которые учитывают эту специфику. Таким образом, гибкость трудовых отношений находит внешнее проявление в дифференциации правового регулирования труда нетипичных работников .

При этом, если особенности регулирования нетипичных трудовых отношеLEX RUSSICA (НАУЧНЫЕ ТРУДЫ МГЮА) №5 ний устанавливаются законодателем, речь идет о нормативном уровне гибкости, когда вырабатываются социальными партнерами в ходе коллективных переговоров – о коллективно-договорном уровне гибкости. Заключение нетипичных трудовых договоров, определение и конкретизация их условий в индивидуальном порядке с учетом интересов и потребностей сторон в рамках, установленных законом, позволяет вести речь об индивидуально-договорном уровне гибкости. Однако в каждом проявлении гибкого регулирования трудовых отношений отступление от регламентации стандартной занятости должно сочетаться с гарантиями прав работника, стабильностью трудового правоотношения. В этой связи необходимо определить пределы, в которых допускается отступление от общего законодательства о труде, поскольку установление немотивированных различий в правовом регулировании нетипичных трудовых отношений как на законодательном, так и на договорном уровне, может привести к нарушению принципа единства в трудовом праве, ухудшению правового положения работника. Как и дифференциация, гибкость всегда должна быть оправдана, обоснована, не вести к дискриминации в трудовых отношениях, снижению уровня трудовых прав работника по сравнению с уровнем государственных и международных стандартов трудовых прав. Ее усиление не должно нарушать основополагающих защитных норм трудового права .

Общие пределы гибкого регулирования вытекают из социального назначения отрасли и обусловлены функциями трудового права (защитной и производственной) .

В качестве пределов гибкости выступают международные трудовые стандарты (общепризнанные принципы и нормы международного права, закрепленные в актах МОТ, ООН, СЕ, положения международных договоров), а также отраслевые принципы. Минимальный уровень основных трудовых прав работника, гарантированный государством, в силу ст. 9 ТК РФ, также ограничивает свободу усмотрения работника и работодателя. Дополнительным критерием, определяющим пределы реализации трудовых прав и интересов, является запрет злоупотребления трудовыми правами участниками трудовых и непосредственно связанных с ними отношений, а также недопустимость закрепления таких условий, которые ограничивают трудовую правосубъектность работника .

Таким образом, гибкий подход к правовому регулированию труда должен быть вызван объективной необходимостью, отвечать либо защитной, либо производственной функции трудового права. Должен быть найден такой консенсус различных интересов сторон трудового договора, при котором гибкость не должна приводить к незащищенности положения работника. Для нетипичных работников следует сохранить тот уровень основных гарантий в сфере труда, который установлен ТК РФ для работников, нанятых на обычных условиях. Разумеется, полностью распространить на них все нормы ТК РФ невозможно. Задача законодателя – определить, в какой области трудовых и иных непосредственно связанных с ними отноДоклады победителей международной межвузовской конференции шений и в каком объеме допустимо отступление от установленных стандартов с тем, чтобы не допустить дискриминации .

А.Д. ШИПИЛОВА*

–  –  –

One of the defining characteristics of the American way of life is the promise of equality under the law. However, when the constitution was written in 1787, it protected and gave the right to vote only to white male property owners. Gradually, the law extended rights to non-landowners, racial minorities, and women. In the 1960s and 1970s, the federal government outlawed discrimination based on race and gender and passed laws to protect the rights of minorities and women. In recent years, other groups – such as older Americans, people with disabilities, and homosexuals – have also sought legal protections and civil rights .

Although the United States has made great progress toward giving its citizens equal access to civil, education, and workplace opportunities discrimination still occurs in some areas of society. Some Americans believe stronger laws are needed to protect disadvantaged groups. However, others think that civil rights policies, such as affirmative action, should be limited to ensure that reverse discrimination does not occur. Although Americans have become more tolerant, many citizens do not go so far as to support the right of same-sex couples to marry or to protect the rights of minorities who could be connected to terrorist groups .

Nearly fifty years after the modern civil rights movement began, Americans still have differing opinions about the meaning of rights and equality and what measures should be taken to protect those ideals for the greater society .

The USA has always been populated by people of diverse races and ethnic backgrounds. About 75% of the USA population is white, 12% is black, 4% is Asian or Pacific Islander, and slightly less than 1% is American Indian. Most of the remaining 8% is made up of people who identify themselves as multiracial, or other – now account for about 13% of the population, making them the largest minority group. Minorities now make up approximately one-third of the nation’s popularity .

–  –  –

The tern “minority,” used by the U.S. census and federal agencies to identify disadvantaged groups. has become problematic in recent years. Some members of minority groups find the term demeaning and offensive. Furthermore, in some parts of the USA, the “majority” is no longer the largest group .

For instance, in California, white Americans now make up less than half of that state’s population .

Race has always been a volatile issue in the USA. Following the Civil War, three constitutional amendments gave former slaves certain rights of citizenship: the Thirteen Amendment abolished slavery, the Fourteenth Amendment guaranteed civil rights, and the Fifteenth Amendment granted the black men to vote. However, racial prejudice could not be legislated away easily. After Reconstruction ended in 1877, southern states implemented “Jim Crow” laws, which segregated public facilities by race. In 1896, the Supreme Court upheld such laws in the case of Plessy v. Ferguson, saying that segregation was legal as long as “separate but equal” facilities were provided. More than fifty years after Plessy v. Ferguson, in 1948, President Harry Truman advanced civil rights by ordering the U.S. military to desegregate its units. He also proposed bills to protect citizens’ voting rights, to prohibit lynching, and to end discrimination on trains and other interstate transportation facilities. However, powerful southern members of Congress blocked most attempts at reform .

The 1954 Supreme Court decision in Brown v. Board of education of Topeka, Kansas, sparked the modern civil right movement. The Court unanimously ruled that maintaining racially segregated schools for black and white students was unconstitutional because such schools could not offer equal educational opportunities. In the early 1960s, President John Kerry issued a series of executive orders requiring federal contractors to “take affirmative actions” to ensure that their hiring practice did not discriminate because of race, color, or nation origin. President Lyndon Johnson and Richard Nixon expanded their programs .

Affirmative actions seeks to increase employment and higher education opportunities for minorities and women to compensate for past and ongoing discriminatory practices that have limited their opportunities. The policies require government institutions to actively recruit qualified minority candidates, in some cases choosing them over other applicants .

Inspired by the civil rights movement, American women began mobilizing support against gender discrimination in the 1960s and 1970s. A century earlier, Elizabeth Cady Stanton and Susan B. Anthony organized and led the suffrage movement to get the vote for women. Suffragists tried to include women in the Fifteenth Amendment, ratified in 1870, which guaranteed the right to vote to all men, regardless of race. However, that idea was blocked by members of Congress who feared that a provision giving women the right to vote would keep the entire amendment from passing .

Despite this setback, the suffrage movement continued, and by 1912, women had won the vote in nine western states. On August 18, 1920, the Nineteenth Amendment was ratified. extending to women the right to vote in all state Доклады победителей международной межвузовской конференции and national elections. The women’s rights movement made great progress in the 1960s and 1970s. In 1963, Congress adopted the Equal Pay Act, which guaranteed pay for men and women who perform equal work. A 1972 law barred gender-based discrimination in all educational programs receiving federal support. In 1971, Congress passed a proposed amendment to the Constitution that supporters thought would guaranteed equal rights for women for good. Department of Labor statistics indicate that, on average, women make about 77% for every dollar men earn. Typically, professions made up of a majority of women tend to pay much less than professions with a majority of men. To correct this situation, some leaders have proposed “comparable worth” bills, including some under which governments would assess job-skill levels and then institute pay guidelines to equalize wages between jobs requiring similar skills. So far, such proposals have proved to be too complex to gain widespread support .

In recent years, homosexual men and women have sought legal protection from discrimination. Although federal law does not extend civil rights protection based on sexual orientation, some cities, counties, and states have passed laws that ban discrimination against gay men and lesbians. In 2003, the Supreme court extended another protection to gay couples. In the landmark case, Lawrence v. Texas, the Court ruled that states could not prosecute consenting adults for sexual activities in the privacy of their own home .

The armed forces currently have a “don’t ask, don’t tell and don’t pursue policy,” which allows homosexual men and women to serve if they do not divulge or display their sexual preferences. However, some gay rights supporters believe that the policy prevents homosexuals from serving their country. As of 2003, the policy had resulted nearly 10 000 discharges. The rule also prevent the armed services from enlisting openly gay Arabic speakers, whose linguistic abilities have been in demand following the September 11, 2001, terrorist attacks and the war in Iraq .

Many homosexual couples want to receive the same legal benefits that married couples receive. Such benefits include favored immigration status, hospital visitation rights, certain tax exemptions, the right to adopt a partner’s child, and extension of health and dental insurance coverage. Although the federal government does not legally extend these benefits, some local governments and other employers give benefits to same-sex domestic partners .

The population of Americans who are 55 and older is increasing significantly. Many older Americans are delaying retirement and staying in the workplace longer. From 1990 to 2000, the number of workers over age 50 have found themselves hitting the so-called “silver ceiling” – an

Abstract

barrier to climbing higher on the corporate ladder. Older workers are often more vulnerable to costcutting layoffs because they generally have higher salaries .

Since the terrorist attacks of September 11, 2001, Americans and immigration of Middle Eastern and South Asian descent or who are Arab or Muslim or some combination of those backgrounds have increasingly become victims of hate crimes and discrimination in housing and the workplace .

LEX RUSSICA (НАУЧНЫЕ ТРУДЫ МГЮА) №5

So, despite the progress achieved in extending civil rights to all Americans, some citizens believe that more should be done. Others, however, argue that attempts to treat one group fairly must not come at the expense of other groups, the nation’s values, or America’s security. As the makeup of The USA continues to change, lawmakers and citizens alike will have to determine which legal protection are no longer necessary as well as which legal protections must be added to ensure that all citizens enjoy equal access to America’s rights and opportunities .

Е.А. ШИПУНОВА*

ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА НАЙМА

СЛУЖЕБНОГО ЖИЛОГО ПОМЕЩЕНИЯ

Исходя из положений ч. 1 ст. 104 Жилищного кодекса РФ, предметом договора найма служебного жилого помещения является служебное жилое помещение в виде отдельной квартиры .

Данное правило следует рассматривать как новацию в науке жилищного права, поскольку ранее допускалось предоставление в качестве служебного жилого помещения комнаты в коммунальной квартире, и на практике даже существовал «смешанный жилищный фонд», т.е. в квартире одна комната являлась служебной, а другая принадлежала гражданину на праве частной собственности. В данной ситуации при обращении гражданина в суд последний обосновано признавал недопустимым существование такого «смешанного фонда» .

Как и в советский период развития жилищного законодательства, служебные жилые помещения, являющиеся предметом анализируемого договора, могут находиться только в государственном или муниципальном жилищном фонде (ч. 2 ст. 92 ЖК РФ). Безусловно, данное правило соблюдается и в судебной практике. Так, при рассмотрении иска о выселении С .

из служебной квартиры в связи с истечением срока действия трудового договора суд установил, что жилое помещение было построено истцом (ЗАО «Сызранское») за счет собственных средств. Жилое помещение в муниципальную собственность не передавалось. Ордер на жилое помещение также не выдавался. Поэтому суд справедливо сделал вывод о заключении между сторонами договора коммерческого найма и о выселении С .

–  –  –

Доклады победителей международной межвузовской конференции Вместе с тем в науке жилищного права одной из наиболее острых является дискуссия о понятии служебного жилого помещения. Так, В.Ф. Маслов определял в качестве служебного помещение, которое предоставляется в пользование гражданину в связи с занятием определенной должности, т.е. специфическим характером и условиями работы. Несомненное достоинство данного определения в том, что оно определяет условие предоставления служебного жилого помещения. Однако данное условие не является единственным, дающим право пользования служебными жилыми помещениями. Более того, данное определение не позволяет выделить специфику правового режима служебного жилого помещения, не определяет вид жилищного фонда, в котором находятся служебные жилые помещения .

Некоторые авторы считали, что служебными жилыми помещениями являются такие помещения, которые специально предоставляются для проживания рабочих и служащих, обязанных по роду своей деятельности проживать по месту работы. Безусловный плюс данного определения в том, что оно выделяет круг нанимателей, но, вместе с тем, используя данное определение, сложно конкретизировать вид жилого помещения – предмета по договору. К тому же, согласно действующему законодательству, не ко всем категориям нанимателей предъявляется требование о проживании по месту работы .

В науке жилищного права было предложено также следующее, учитывающее одновременно и достижения ученых, и изменения в жилищном законодательстве определение служебного жилого помещения: это жилое помещение, включенное в состав фонда служебных жилых помещений по решению органа, осуществляющего управление государственным или муниципальным жилищным фондом, предоставленное гражданину для временного проживания по решению работодателя или соответствующего государственного (муниципального) органа в связи с характером трудовых (служебных) отношений, пользование которым осуществляется в особом правовом режиме .

Однако из этого определения нельзя установить, о каком конкретно виде жилого помещения идет речь. Кроме того, согласно ч. 1 ст. 99 ЖК РФ и сложившейся практике, предоставление жилого помещения происходит по решению собственника в лице государственного (или муниципального) органа или уполномоченных ими лиц .

Учитывая положения ст. 93, 104 ЖК РФ, определение служебного жилого помещения можно сформулировать следующим образом. Служебные жилые помещения – это квартиры, находящиеся в государственном или муниципальном жилищном фонде, предназначенные для проживания установленных органами государственной власти России, субъекта федерации или местного самоуправления отдельных категорий граждан на период выполнения ими своих трудовых, служебных, должностных и иных обязанностей в органах государственной власти или местного самоуправления .

LEX RUSSICA (НАУЧНЫЕ ТРУДЫ МГЮА) №5

Кроме того, необходимо сделать акцент на том, что служебные жилые помещения, с одной стороны, как любые жилые помещения предназначены для проживания, удовлетворения жилищной потребности нанимателя, а с другой – они способствуют выполнению трудовых, служебных и иных обязанностей .

Указанные определения служебного жилого помещения во многом способствовали развитию юридической мысли о возможности классификации анализируемого вида специализированного жилого помещения. В частности, В.Т. Смирнов, В.Ф. Яковлева традиционно выделяют два вида жилых помещений: первый вид – помещения, специально предоставленные для проживания рабочим и служащим, обязанным по роду своей работы проживать по месту работы; второй вид – помещения, расположенные в служебных зданиях. Несомненно ценные и способствующие выявлению сути служебного жилого помещения классификации в настоящее время уже не отвечают законодательным требованиям .

Некоторые ученые предложили классифицировать служебные жилые помещения на собственно служебные жилые помещения и служебные жилые помещения, пригодные для временного проживания. Однако достаточно сложно признать юридическую необходимость данного деления, учитывая тот аспект, что требования, предъявляемые к служебным жилым помещениям, едины. Все, без исключения, служебные жилые помещения должны быть пригодны для проживания, независимо от срока заключения договора, предметом которого они являются .

Представляется, что, учитывая достижения ученых в данной области, а также и современные законодательные реалии, правоотношения, возникающие по поводу служебных жилых помещений, следует классифицировать в зависимости от их местонахождения, связанного со спецификой трудовых (служебных) отношений, на служебные жилые помещения, находящиеся в непосредственной близости от работы (например, служебные жилые помещения, предоставляемые работникам жилищно-эксплуатационных организаций, которые могут быть вызваны на работу в любое время суток); и служебные жилые помещения, расположенные только в пределах конкретного населенного пункта. Последняя категория служебных жилых помещений предоставляется, в частности, членам Совета Федерации и депутатам Государственной Думы, судьям Конституционного Суда РФ .






Похожие работы:

«Набережночелнинский институт (филиал) ФГАОУ ВО "Казанский (Приволжский) федеральный университет" Итоговая научная конференция 2017 года Сборник докладов Набережные Челны УДК 378:001 (063) ББК 74.484.7 (2Рос.Тат.-2НабережныеЧелны)я431НЧИ И 93 Итоговая научная конференция: (2017; Набережные Челны). Итоговая науч....»

«Министерство образования и науки РФ Федеральное государственное автономное образовательное учреждение высшего образования "Белгородский государственный национальный исследовательский университет" УПРАВЛЕНИЕ В XXI ВЕКЕ Сборник статей по материалам студенческой Международной научно-практической конференции НИУ "...»

«АГЕНТСТВО ПЕРСПЕКТИВНЫХ НАУЧНЫХ ИССЛЕДОВАНИЙ (АПНИ) СОВРЕМЕННЫЕ ТЕНДЕНЦИИ РАЗВИТИЯ НАУКИ И ТЕХНОЛОГИЙ Сборник научных трудов по материалам VI Международной научно-практической конференции г. Белгород, 30 сентября 2015 г. В...»

«НАУЧНЫЙ ЖУРНАЛ ''CHRONOS'' МУЛЬТИДИСЦИПЛИНАРНЫЙ СБОРНИК НАУЧНЫХ ПУБЛИКАЦИЙ ІІІ МЕЖДУНАРОДНАЯ НАУЧНО-ПРАКТИЧЕСКАЯ КОНФЕРЕНЦИЯ "ВОПРОСЫ СОВРЕМЕННОЙ НАУКИ: ПРОБЛЕМЫ, ТЕНДЕНЦИИ И ПЕРСПЕКТИВЫ" (13 июня 2016г.) г. Москва2016 © Научный журнал ''Chronos'' УДК 082 ББК 94....»

«ВОРОНЕЖСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ ЦЕНТРАЛЬНО-ЧЕРНОЗЕМНЫЙ РЕГИОНАЛЬНЫЙ ИНФОРМАЦИОННЫЙ ЦЕНТР НАУЧНО-ТЕХНОЛОГИЧЕСКОГО СОТРУДНИЧЕСТВА С ЕС Информационный бюллетень №73 (конкурсы, гранты, конференции) Апр...»

«Россия, 198323, г. Санкт-Петербург, пос. Горелово, ул. Заречная, 2 тел.: +7 (812) 336-60-51 факс: +7 (812) 363-16-91 эл.почта: info@multifilter.ru сайт: www.multifilter.ru Разработка воздухоочистительных устройств с системой регенерации фильтрующих элементов компаний AAF (American Air Filter), Camfil Farr, Donaldson,...»

«Российская Академия Наук Северо-Западное отделение Научного Совета по комплексной проблеме Распространение радиоволн Российская Академия Естественных Наук Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение высшего профессионального образования Санкт-Петербургский Государственный Университет Региональная XVIII конференция по ра...»

«М О С К О В С К И Й Г О С УД А Р С Т В Е Н Н Ы Й У Н И В Е Р С И Т Е Т имени М.В. Л О М О Н О С О ВА ТРУДЫ Х МЕЖДУНАРОДНОЙ КОНФЕРЕНЦИИ "ДИСКРЕТНЫЕ МОДЕЛИ В ТЕОРИИ УПРАВЛЯЮЩИХ СИСТЕМ" Москва и Подмо...»

«92 Итоги Международного Форума "Интеграция геопространства будущее информационных технологий" 17–19 апреля 2013 г. в подмосковном комплекстран мира, работающих в различных сферах. се "Атлас Парк-Отель" состоялся МеждународПредыдущи...»

«Государственное управление. Электронный вестник Выпуск № 47. Декабрь 2014 г. Рецензии, рефераты, обзоры Глебов М.С., Сиротский Д.В. Обзор конференции "Информационное противоборство в Латинской Америке и в Карибском бассейне: случай стран...»

«Всероссийская научно-практическая конференция с международным участием "Возможности диагностики и лечения заболеваний сосудов – современный взгляд и шаг в будущее" 28-29 окт...»

«РОССИЙСКАЯ АКАДЕМИЯ НАУК ИЗВЕСТИЯ ГЛАВНОЙ АСТРОНОМИЧЕСКОЙ ОБСЕРВАТОРИИ В ПУЛКОВЕ № 219 Выпуск 4 Труды Всероссийской астрометрической конференции "ПУЛКОВО – 2009" Санкт-Петербург Редакционная коллегия: Доктор физ.-мат. наук А...»

«Египет и арабские государства в ходе Обзорной конференции предложили созвать конференцию по созданию на Ближнем Востоке зоны, свободной от оружия массового уничтожения, а в итоговой документ включить п...»

«1 Министерство образования и науки РФ Государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования "Рыбинская государственная авиационная технологическая академия имени П. А. Соловьева" Институт системного анализа РАН I Всерос...»

«Рахух, зи чил, Эхтилатдик хьурай Шамбил, Ачух хьурай Ва тарихдин са-са чин. Бакурни – чи кашамар, Ашкара хьуй ваз тIвар гайи Чи азадвал хвейибур. ЧIехи Алуп вуж ятIа, Пачагьар тир Жаванширни, Гьахъ гаф эхун гуж ятIа, Вечени – Камалдин тарс гайибур. Гьуьжеткарри памбаг турай япара. Гьажи...»

«ФАУ "25 ГосНИИ химмотологии Минобороны России" Начальник 17научно-исследовательского отдела Сухнев Николай Николаевич (доклад на 1-ой международной конференции "Авиатопливообеспечение-2012) "Авиатопливообеспечение на аэродромах совме...»

«НАУЧНЫЙ ЖУРНАЛ ''GLOBUS'' МУЛЬТИДИСЦИПЛИНАРНЫЙ СБОРНИК НАУЧНЫХ ПУБЛИКАЦИЙ XVIIІ МЕЖДУНАРОДНАЯ НАУЧНО-ПРАКТИЧЕСКАЯ КОНФЕРЕНЦИЯ "ДОСТИЖЕНИЯ И ПРОБЛЕМЫ СОВРЕМЕННОЙ НАУКИ" (04 апреля 2017г.) 2 часть г. Санкт-Петербург2017 © Научный журнал ''Globus'' УДК...»

«Банкаўскі веснік, СТУДЗЕНЬ 2016 МЕЖДУНАРОДНАЯ КОНФЕРЕНЦИЯ Клад пражских грошей из деревни Бучемль Каменецкого района Брестской области Виктор МАЛЕЖИК приходятся 36 кладов и 27 единичных находок. Конечно, эти сведения основаны исключительно на изЧлен Белорусского вестных белорусск...»

«Ural Federal University Languages in professional communication International research to practice conference for students and postgraduates (Yekaterinburg, April 22, 2016) Materials Yekaterinburg UMTS UPI Publisher Министерство образования Российской Федерации Уральский федеральный университет имени пер...»

«Преcc-релиз Ирина Филипчук, координатор проектов тел.: +38 044 503 08 44 моб.: +380 66 7173176 filipchuk@ciseventsgroup.com Итоги ADC-2013 в Санкт-Петербурге: новый уровень ЦОДостроения Международная Конференция "Вокруг ЦОД" собрала лучших отечественных ИКТспециалистов, сфера деятельности...»




 
2019 www.mash.dobrota.biz - «Бесплатная электронная библиотека - онлайн публикации»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.